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涉外侵權(quán)的法律適用-文庫吧

2025-05-12 23:02 本頁面


【正文】 實踐大多在一定條件下采用或適用這一規(guī)則,實踐中有兩種重疊適用的作法: (1)在重疊適用時,主要適用侵權(quán)行為地法,輔助適用法院地法,這是大多數(shù)國家的法律規(guī)定或司法實踐。適用侵權(quán)行為地法,是國際民商事侵權(quán)行為的法律性質(zhì)所決定的;另一方面,當(dāng)事人的賠償請求也涉及到法院地國的法律原則和秩序,因此,許多國家都將重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法作為本國侵權(quán)法律適用的原則之一。各國在司法實踐中,適用這一原則主要有以下要求:①侵權(quán)行為發(fā)生在法院地國家以外;②確定不法侵權(quán)行為成立的效力,主要依侵權(quán)行為地法;③外國當(dāng)事人不可僅依法院地法的規(guī)定而請求賠償。例如,1898年的《日本法例》第11條規(guī)定:“(一)因無因管理、不當(dāng)?shù)美虿环ㄐ袨槎a(chǎn)生的債權(quán)成立及效力,依其原因事實發(fā)生地法。(二)不法事實發(fā)生在國外,及依日本法不認為不法時,不適用前款規(guī)定。(三)在國外發(fā)生的事實,雖依日本法認為是不法的,但被害人無依日本法律所承認的損害賠償及其他處分時,不得請求”。 (2)“雙重可起訴原則?!奔丛诖_定侵權(quán)行為之債的準據(jù)法時,重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法,并主張主要適用法院地法,輔助適用侵權(quán)行為地法。這是英國在侵權(quán)之債法律適用上的一項原則,它把侵權(quán)行為地法和法院地法倒轉(zhuǎn)過來適用,即一個在外國發(fā)生的侵權(quán)行為,在英國法院起訴,法院首先依自己的法律規(guī)定可以起訴時,再參照侵權(quán)行為地法,也認為應(yīng)追究侵權(quán)責(zé)任的,英國法院才受理該侵權(quán)行為的訴訟,這一規(guī)則被稱為“雙重可起訴原則”。該規(guī)則是英國在1870年的菲力普斯訴埃爾(Phillips V. Eyre)一案中確定的。 參見李雙元《國際私法》,北京大學(xué)出版社1991年第一版,第339頁。 侵權(quán)行為的“自體法”?!扒謾?quán)行為自體法”(proper law of the torts)學(xué)說是英國學(xué)者莫里斯于1951年在《論侵權(quán)行為自體法》 轉(zhuǎn)引李雙元《國際私法》,北京大學(xué)出版社1991年第一版,第340頁。一文中提出的。根據(jù)該學(xué)說,侵權(quán)行為自體法就是與事件和當(dāng)事人有最重要聯(lián)系國家的法律。莫里斯尖銳的批評說,對侵權(quán)行為地法普遍地、不加分析的適用,并非在任何情況下都能帶來令人滿意的結(jié)果。如果一個英格蘭駕駛?cè)嗽诜▏_車發(fā)生了事故,給另一個英格蘭人造成了人身傷害,并且該另一人是車上的乘客,同時也是駕駛?cè)说目腿?、傭人、或者家庭成員,那么就很難說為什么要由法國法來支配駕駛?cè)藢κ芎θ说呢?zé)任。又如行為人在公海上或在無人居住的地方實施了侵權(quán)行為,適用行為地法在客觀上也是不可能的,例如探險隊的一個成員在無人居住的荒島上對另一個成員實施了侵權(quán)行為,適用侵權(quán)行為地法就是明顯的不適當(dāng),而自體法這種靈活的做法就能提供一種便利,法院可以適用探險隊成員的主要居所或者國籍國家的法律。如此適用“侵權(quán)自體法”或者與“事件和當(dāng)事人”有最重要聯(lián)系國家的法律,法院就可以避免有時可能遇到的限定“侵權(quán)行為地”一詞含義的困難。 戴西和莫里斯《沖突法》,李雙元等翻譯,中國大百科全書出版社1998年1月第933—944頁。該學(xué)說所確立的原則已為美國等國家的司法實踐所采用。1963年美國紐約州上訴法院法官富德(Fuld)在審理貝科克訴杰克遜(Babcock )一案中就采用了這一原則。此后,美國法學(xué)會1971年編輯出版的《沖突法重述》(第二次),適應(yīng)侵權(quán)行為法律適用的這一變革,將“自體法”或“與事件和當(dāng)事人有最重要聯(lián)系國家法律的原則”引入侵權(quán)的法律適用領(lǐng)域。美國1971 年《沖突法重述》第145條規(guī)定:當(dāng)事人在侵權(quán)行為某個問題上的權(quán)利義務(wù),依在該特定問題上,與該事件及當(dāng)事人有最重要聯(lián)系的州的本地法。同時規(guī)定這種最重要的聯(lián)系包括以下要素:第一,損害發(fā)生地,第二,加害行為發(fā)生地,第三,當(dāng)事人的住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地,第四,當(dāng)事人之間有聯(lián)系時其聯(lián)系最集中的地方。 英國學(xué)者當(dāng)代提出的“自體法“學(xué)說,作為沖突法適用原則的一個理論體系,具有重要的價值和意義。該學(xué)說在某一民商事關(guān)系領(lǐng)域確定的原則,一般回答或者要規(guī)定以下問題:首先,該民商事領(lǐng)域的沖突規(guī)則有哪些?其次,規(guī)定的這些沖突規(guī)則適用的程序或者條件。無論是合同“自體法”或者是侵權(quán)行為的“自體法”莫不如此。(二)我國關(guān)于涉外侵權(quán)行為之債的法律適用我國1986年《民法通則》第146條對涉外侵權(quán)的法律適用作了系統(tǒng)的規(guī)定,該條規(guī)定:“侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律;當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當(dāng)事人本國法或者住所地法律;中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為構(gòu)成侵權(quán)行為的,不作為侵權(quán)行為處理?!痹摋l規(guī)定了我國對涉外侵權(quán)行為法律適用的原則,具體可表述為三項規(guī)則: 侵權(quán)行為的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。這是我國侵權(quán)行為法律適用的一般原則。侵權(quán)行為是法律行為的一個種類,從傳統(tǒng)國際私法規(guī)則來看,“場所支配行為”是確定法律行為法律適用唯一的連接點,雖然現(xiàn)代對法律行為連接點的選擇已趨向多元化,但行為地法仍然是確定行為律關(guān)系最基本的連接點。我國同世界大多數(shù)國家的立法司法實踐一樣,規(guī)定侵權(quán)行為的損害賠償,首先應(yīng)考慮適用侵權(quán)行為地的法律。 雖然各國規(guī)定侵權(quán)適用侵權(quán)行為地法,但對侵權(quán)行為地的識別或者稱為司法解釋卻存在分歧。我國最高民法院1987年《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》第187條規(guī)定:“侵權(quán)行為的法律包括侵權(quán)行為實施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律,如果兩者不一致時,法院可以選擇適用?!庇纱私忉尶芍?,我國在司法實踐中,受理涉外侵權(quán)案件時,只要侵權(quán)行為實施地或者損害結(jié)果發(fā)生地中的任何一個在我國境內(nèi),都可識別為侵權(quán)行為地在我國,其發(fā)生的侵權(quán)行為可以適用我國法律。 當(dāng)事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所,可以適用當(dāng)事人的本國法律或者住所地國法律。這是我國涉外侵權(quán)行為之債法律適用的補充原則。在涉外侵權(quán)之債的法律責(zé)任中,侵害行為的賠償是針對損害所造成的損害而承擔(dān)責(zé)任的,那么,侵權(quán)人和受害人雙方國籍相同或者在同一國家有住所,則一般可以確認他們雙方有共同遵守的法律規(guī)范,在他們之間的這種侵權(quán)行為多數(shù)國家法律規(guī)定適用其共同的國籍國法或住所地法。因此,我國法律對此作出了上述規(guī)定。當(dāng)然,我國法律規(guī)定的用語是“可以”適用當(dāng)事人的共同國籍國法或者住所地法,而并非一定要適用上述法律。 我國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為構(gòu)成侵權(quán)的,不作侵權(quán)行為處理。這是我國侵權(quán)行為法律適用的特殊原則。依據(jù)該項的規(guī)定,對發(fā)生在我國領(lǐng)域外的侵權(quán)行為,重疊適用侵權(quán)行為地法和法院地法。從條文的規(guī)定和司法實踐來看,我國是以侵權(quán)行為地法為主,輔助適用法院地法的。也就是說,在我國領(lǐng)域外發(fā)生的侵權(quán)行為,只要我國法律沒有相反的規(guī)定,就可以確認該行為構(gòu)成侵權(quán),并不要求我國法律也規(guī)定它是一種侵權(quán)行為。這種規(guī)定有別于英國的“雙重可起訴”原則。我國涉外侵權(quán)行為法律適用的規(guī)定,同國際社會侵權(quán)法律適用的發(fā)展趨勢是一致的,即以侵權(quán)行為地法為基本原則,特殊種類的侵權(quán)行為適用補充規(guī)則的立法思想。另一方面,涉外侵權(quán)行為多數(shù)國家采用重疊適用法律,我國從實際出發(fā)采用了以侵權(quán)行為地法為主,輔助適用法院地法的立法原則。這也體現(xiàn)了侵權(quán)自體法的法律適用思想。第二節(jié) 特殊侵權(quán)行為的法律適用特殊侵權(quán)是一些特殊種類或者發(fā)生在特定領(lǐng)域的民商事侵權(quán)行為。目前主要包括:海事侵權(quán)、航空侵權(quán)、產(chǎn)品責(zé)任侵權(quán)、互連網(wǎng)上的侵權(quán)和知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)等領(lǐng)域。一、海事侵權(quán)行為的法律適用海事侵權(quán)行為之債是指,因海上船舶碰撞,船舶排放污染或?qū)5纵斢凸艿?、海底電纜等的損害,船舶內(nèi)部發(fā)生的侵權(quán)行為等而發(fā)生的債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。國際貨物貿(mào)易運輸?shù)闹饕緩绞呛_\,雖然在航運領(lǐng)域締結(jié)了大量的國際統(tǒng)一實體法的條約和規(guī)則,但這些統(tǒng)一規(guī)則并不能包括國際海運的所有領(lǐng)域?,F(xiàn)有國際條約成員國的數(shù)量有限,對國際海事侵權(quán)的法律規(guī)定很不全面,所以,許多國家仍然制定有自己的海商法律制度。而各國的海商法律規(guī)則、尤其是領(lǐng)海法律制度、港口管理規(guī)則等有很大差異,存在法律沖突,一旦發(fā)生糾紛,必然涉及適用何國法律解決糾紛的問題。對此,國際上將其區(qū)分為不同種類,分別規(guī)定適用不同的沖突法原則確定其應(yīng)適用的法律。 (一)船舶碰撞侵權(quán)行為的法律適用。船舶碰撞是海事案件中常見的侵權(quán)行為,根據(jù)1987年國際海事委員會起草的《船舶損害賠償草案》規(guī)定:“船舶碰撞是指一船或幾船的過失造成兩船或多船的相互作用,即使沒有實際接觸而引起的滅失或損害?!彼ù霸谝粐I(lǐng)海內(nèi)發(fā)生碰撞的侵權(quán)行為和發(fā)生在公海的侵權(quán)行為,對此造成的民事侵權(quán)之債的賠償責(zé)任,國際上根據(jù)碰撞發(fā)生的地域,分為發(fā)生在領(lǐng)海內(nèi)的船舶碰撞侵權(quán)行為和發(fā)生在公海上的侵權(quán)行為,采用不同的沖突原則確定準據(jù)法。 領(lǐng)海內(nèi)發(fā)生船舶碰撞的法律適用。發(fā)生在一國領(lǐng)海的船舶碰撞侵權(quán)行為,主要適用以下原則:第一,適用侵權(quán)行為地法。領(lǐng)海是
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