【正文】 無效，被代理人不得基于表見代理而對(duì)相對(duì)人主張代理效果。 ②相對(duì)人如果主張 表見代理 ，被代理人 不得 以無權(quán)代理為由進(jìn)行 抗 辯 ，主張代理行為無效。 第四節(jié) 訴訟時(shí)效制度 一、訴訟時(shí)效基本理論 1．訴訟時(shí)效的概念 （ P24） 訴訟時(shí)效是指?jìng)鶛?quán)請(qǐng)求權(quán)不行使達(dá) 一定期間 而失去國(guó)家強(qiáng)制力保護(hù)的制度。 （ 1）起訴權(quán) 訴訟時(shí)效期間的經(jīng)過，不影響債權(quán)人提起訴訟，即 不喪失起訴權(quán) （人民法院應(yīng)當(dāng)受理）。 （ 2）勝訴權(quán) 債權(quán)人起訴后，如果債務(wù)人主張?jiān)V訟時(shí)效的抗辯，人民法院在確認(rèn)訴訟時(shí)效屆滿的情況下，應(yīng)駁回其訴訟請(qǐng)求，即債權(quán)人 喪失勝訴權(quán) 。 注意一下兩點(diǎn)： 當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。 當(dāng) 事人在一審期間未提出訴訟時(shí)效抗辯，在二審期間提出的，人民法院不予支持；但其基于新的證據(jù)能夠證明對(duì)方當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)已過訴訟時(shí)效期間的情形除外。 （ 3）債權(quán) 訴訟時(shí)效期間屆滿并不消滅實(shí)體權(quán)利（債權(quán)人的債權(quán)并不消滅）， 訴訟時(shí)效期間屆滿，當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后 （此時(shí)已導(dǎo)致訴訟時(shí)效的中斷） ，又以訴訟時(shí)效期間屆滿為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。 （ 4）訴訟時(shí)效具有強(qiáng)制性，當(dāng)事人不得協(xié)議變更或限制。 2． 訴訟時(shí)效的適用對(duì)象 （ P24） （ 1）訴訟時(shí)效適用于 債權(quán)請(qǐng)求權(quán) ，其他請(qǐng)求權(quán) （如物上請(qǐng)求權(quán)）不適用訴訟時(shí)效。 （ 2） 對(duì)下列債權(quán)請(qǐng)求權(quán)提出訴訟時(shí)效抗辯的，人民法院不予支持： ①支付存款本金及利息請(qǐng)求權(quán)； ②兌付國(guó)債、金融債券以及向不特定對(duì)象發(fā)行的企業(yè)債券本息請(qǐng)求權(quán)； ③基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請(qǐng)求權(quán)； ④其他依法不適用訴訟時(shí)效規(guī)定的債權(quán)請(qǐng)求權(quán)。 3． 訴訟時(shí)效與除斥期間 （ P24） （ 1） 適用對(duì)象不同 訴訟時(shí)效適用于債權(quán)請(qǐng)求權(quán)；除斥期間一般適用于形成權(quán)，如追認(rèn)權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)等。 （ 2）可以援用的主體不同 訴訟時(shí)效 必須由當(dāng)事人主張后，人民法院才能審查，人民法院 不能主動(dòng)援用 ； 除斥期間 無論當(dāng)事人是否主張，人民法院均可以 主動(dòng)審查 。 （ 3）法律效力不同 訴訟時(shí)效屆滿只是導(dǎo)致勝訴權(quán)的消滅， 實(shí)體權(quán)利不消滅 ；除斥期間屆滿， 實(shí)體權(quán)利消滅 。 （ 4）期間性質(zhì)不同 訴訟時(shí)效是可變期間， 可以 因主客觀原因中斷、中止或延長(zhǎng)；除斥期間是不變期間， 不適用時(shí)效中斷、中止和延長(zhǎng)的規(guī)定。 二、訴訟時(shí)效的種類與起算 1．訴訟時(shí)效的種類 （ P25） （注意一下此處考點(diǎn)，歷年經(jīng)?？嫉剑? （ 1）普通訴訟時(shí)效： 2 年 （ 2）短期訴訟時(shí)效： 1 年 ①身體受到傷害要求賠償?shù)模? ②出售質(zhì)量不合格產(chǎn)品未聲明的； ③延付或者拒付租金的； ④寄存財(cái)物被 丟失或者毀損的。 （ 3）長(zhǎng)期訴訟時(shí)效： 4 年 ①涉外貨物買賣合同爭(zhēng)議； ②技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議。 （ 4）最長(zhǎng)訴訟時(shí)效： 20 年 一般的訴訟時(shí)效 自當(dāng)事人 知道或者應(yīng)當(dāng)知道 權(quán)利被侵害之日起計(jì)算；但 20 年的 最長(zhǎng)訴訟時(shí)效 自權(quán)利侵害 實(shí)際發(fā)生 之日起 計(jì)算 。 訴訟時(shí)效的中斷可以多次進(jìn)行，但最長(zhǎng) 不得超過 20 年 的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效。 二．訴訟時(shí)效的種類與起算 2．訴訟時(shí)效期間的起算（ P25） （ 1）附條件的或附期限的債的請(qǐng)求權(quán)，從條件成就或期限屆滿之日起算。 （ 2）約定有履行期限的債的請(qǐng)求權(quán)，從清償期限屆滿之日起算；當(dāng)事人約定同一債務(wù) 分期履 行的，訴訟時(shí)效期間從 最后一期 履行期限屆滿之日起計(jì)算。 （ 3）未約定履行期限或者履行期限約定不明確的債的請(qǐng)求權(quán)，依照《合同法》的規(guī)定可以確定履行期限 的，訴訟時(shí)效期間從 履行期限屆滿 之日起計(jì)算； 不能確定履行期限 的，訴訟時(shí)效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的 寬限期屆滿 之日起計(jì)算，但債務(wù)人在債權(quán)人 第一次向其主張權(quán)利之時(shí) 明確表示不履行義務(wù) 的，訴訟時(shí)效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計(jì)算。 （ 4）因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請(qǐng)求權(quán)，從受害人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害或者損害時(shí)起算。人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間， 傷害明顯的 ，從 受傷之日起算 ； 傷害當(dāng)時(shí)未發(fā)現(xiàn) ，后經(jīng)檢查確診的，從 傷勢(shì)確診之日 起算。對(duì)于這類因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請(qǐng)求權(quán)，計(jì)算訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)時(shí)，必須要求請(qǐng)求權(quán)人知道侵害事實(shí)和加害人。 （ 5）請(qǐng)求他人不作為的債權(quán)的請(qǐng)求權(quán)，應(yīng)當(dāng)自義務(wù)人 違反不作為 義務(wù)時(shí)起算。 （ 6）國(guó)家賠償?shù)脑V訟時(shí)效的起算，自國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起算。 （ 7）可撤銷合同受除斥期間的限制，故一方當(dāng)事人就撤銷合同之訴主張?jiān)V訟時(shí)效抗辯的，法院不予支持；但合同被撤銷后，返還財(cái)產(chǎn)．賠償損失請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間從合同 被撤銷之日 起計(jì)算 。 三、訴訟時(shí)效的中止與中斷 1．訴訟時(shí)效的中止（ P26） （ 1）只有在訴訟時(shí)效期間的 最后 6 個(gè)月 內(nèi) 發(fā)生中止事由，才能中止訴訟時(shí)效的進(jìn)行。 （ 2）如果在訴訟時(shí)效期間的最后 6 個(gè)月以前發(fā)生權(quán)利行使障礙，而到最后 6 個(gè)月時(shí)該障礙已經(jīng)消除，則不能發(fā)生訴訟時(shí)效中止；如果該障礙在最后 6 個(gè)月時(shí)尚未消除，則應(yīng)從最后 6個(gè)月開始時(shí)中止時(shí)效期間，直至該障礙消除。 （ 2）訴訟時(shí)效的中斷相當(dāng)于計(jì)時(shí)器的“清零鍵”，當(dāng)出現(xiàn)法定事由時(shí)，按下“清零鍵”，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。 2．訴訟時(shí)效的中斷（ P27～ P28） （ 1）提起訴訟 （ 2）當(dāng)事人一 方提出請(qǐng)求： 具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“當(dāng)事人一方提出要求”： （ 1）當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書，對(duì)方當(dāng)事人在文書上簽字．蓋章（對(duì)方當(dāng)事人為法人或其他組織的，簽收人可以是法定代表人．主要負(fù)責(zé)人．負(fù)責(zé)收發(fā)信件的部門或被授權(quán)主體；對(duì)方當(dāng)事人為自然人的，簽收人可以是本人．同住的具有完全行為能力的親屬或被授權(quán)主體）或者雖未簽字．蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達(dá)對(duì)方當(dāng)事人的； （ 2）當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達(dá)或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_(dá)對(duì)方當(dāng)事人的； （ 3）當(dāng)事人一方為 金融機(jī)構(gòu)，依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對(duì)方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的； （ 4）當(dāng)事人一方下落不明，對(duì)方當(dāng)事人在國(guó)家級(jí)或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的 省級(jí)有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的，但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的，適用其規(guī)定； （ 5）權(quán)利人對(duì)同一債權(quán)的部分債權(quán)主張權(quán)利，訴訟時(shí)效中斷的效力及于剩余債權(quán)，但權(quán)利人明確表示放棄剩余債權(quán)的情形除外。 （ 3）義務(wù)人同意履行義務(wù) ? 義務(wù)人作出分期履行．部分履行．提供擔(dān)保．請(qǐng)求延期履行、制定清償債務(wù)計(jì)劃等承諾或者行為，均屬于義務(wù)人同意履行義務(wù)的行為。 ? 對(duì)于連帶 債權(quán)人．連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時(shí)效中斷效力的事由，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)其他連帶債權(quán)人．連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。 ? 債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對(duì)債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時(shí)效中斷的效力。 ? 債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時(shí)效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達(dá)債務(wù)人之日起中斷。 ? 債務(wù)承擔(dān)情形下，構(gòu)成原債務(wù)人對(duì)債務(wù)承認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴訟時(shí)效從債務(wù)承擔(dān)意思表示到達(dá)債權(quán)人之日起中斷。 第五節(jié) 民事訴訟與仲裁制度 一、民事訴訟 1．民事訴訟的基本制度 （ P29） （ 1）合議制度（合議庭由 3人 以上的單數(shù)的審判人員組成） （ 2） 回避制度（適用于審判人員、陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人員等） （ 3）公開審判制度 （ 4）兩審終審制度 ①如果一審判決作出后，當(dāng)事人不上訴或者在法定期限內(nèi)未上訴的，則不發(fā)生二審程序，一審判決即發(fā)生法律效力。 ② 最高人民法院 作出的 一審 判決、裁定，為終審判決、裁定，當(dāng)事人 不得上訴 。 ③當(dāng)事人對(duì)生效的判決、裁定仍不服的，可以在 2年 內(nèi)申請(qǐng)?jiān)賹?，但不影響判決、裁定的執(zhí)行。 2． 判決與裁定的區(qū)別 （ P30） （ 1）判決解決的是案件的實(shí)體問題，是對(duì)當(dāng)事人的實(shí)體爭(zhēng)議和請(qǐng)求作出的結(jié)論；裁定是解決訴訟中的程序事項(xiàng)。 （ 2）裁定 發(fā)生于訴訟的各個(gè)階段，一個(gè)案件可能有 多個(gè)裁定 ；判決在案件審理終結(jié)時(shí)作出，一般情況下一個(gè)案件 只有一個(gè)判決 。 （ 3） 裁定 可以采取 書面 形式，也可以采用 口頭 形式；但 判決 只能采用 書面 形式。 （ 4）除“ 不予受理、對(duì)管轄權(quán)的異議、駁回起訴的裁定 ”可以上訴外，其他裁定一律不能上訴；一審判決可以上訴。 （ 5）可以上訴的裁定，當(dāng)事人有權(quán)在 裁定書送達(dá) 之日起 10日 內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。當(dāng)事人不服第一審判決的，有權(quán)在 判決書送達(dá) 之日起 15 日 內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。 二、仲裁 1．仲裁裁決 （ P31） （ 1）仲裁庭根據(jù)多數(shù)仲裁員 的意見作出裁決， 并制作裁決書，裁決書自“作出 ”之日起發(fā)生法律效力。 （ 2）如果當(dāng)事人一方不履行裁決的，另一方當(dāng)事人可以按照《民事訴訟法》的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。 2．仲裁協(xié)議（ P31） （ 1）當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。 （ 2）當(dāng)事人對(duì)仲裁協(xié)議的效力有異議，一方請(qǐng)求仲裁委員會(huì)作出決定，另一方請(qǐng)求人民法院作出裁定的，由 人民法院 裁定。 （ 3）當(dāng)事人在仲裁庭首次開庭前沒有對(duì)仲裁協(xié)議的效力提出異議，而后向人民法院申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議無效的，人民法院不予受理。 （ 4） 仲裁條款具有 獨(dú)立性 ，仲裁條款不因主合同的無效、被撤銷而失效，也不因主合同的未成立而影響效力，仲裁機(jī)構(gòu)仍然可以根據(jù)該仲裁條款取得和行使仲裁管轄權(quán)。 （ 5）基于仲裁協(xié)議，仲裁庭作出的仲裁裁決被人民法院裁定撤銷或者不予執(zhí)行的，該仲裁協(xié)議失效。 第二章 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度 第一節(jié) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度 一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的性質(zhì) 1．個(gè)人獨(dú)資企業(yè) 不具有法人資格 ，也 無獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 的能力。但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是 獨(dú)立的民事主體 ，可以自己的名義從事民事活動(dòng)。（ P33） 2．個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè) 立該分支機(jī)構(gòu)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)承擔(dān)。 二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的設(shè)立條件 （ P33） 1．投資人 （ 1）投資人只能是 自然人 ，不包括法人。 （ 2）投資人只能是具有中國(guó)國(guó)籍的自然人，不包括港、澳、臺(tái)同胞（港、澳、臺(tái)同胞設(shè)立的企業(yè)為外資企業(yè)）。 （ 3） 國(guó)家公務(wù)員、黨政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)干部、法官、檢察官、警官、商業(yè)銀行工作人員等，不得投資設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。 2．企業(yè)名稱 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名稱中 不能 出現(xiàn)“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。 3．有投資人申報(bào)的出資 （ 1）投資人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、土地使用權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn) 權(quán)利出資，但 不能以勞務(wù) 出資。 （ 2）投資人可以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資。投資人在申請(qǐng)企業(yè)設(shè)立時(shí)，明確以家庭共有財(cái)產(chǎn)作為個(gè)人出資的，應(yīng)當(dāng)依法以家庭共有財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān) 無限責(zé)任 。 4．有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件 5．有必要的從業(yè)人員 三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的事務(wù)管理 投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù)，也可以委托或者聘用他人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。 1．內(nèi)部限制（ P35） （ 1）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制， 不得對(duì)抗善意第三人 。 （ 2）投資人委托或者聘用的人員管理個(gè)人 獨(dú)資企業(yè)事務(wù)時(shí)違反雙方訂立的合同，給投資人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任。 對(duì)外不得對(duì)抗善意第三人，在企業(yè)內(nèi)部應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 2． 法定限制（ P36）（法律對(duì)受托人職權(quán)的限制） （ 1）不得擅自以企業(yè)財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保； （ 2）未經(jīng)投資人同意，不得從事與本企業(yè)相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)； （ 3）未經(jīng)投資人同意，不得同本企業(yè)訂立合同或者進(jìn)行交易； （ 4）未經(jīng)投資人同意，不得擅自將企業(yè)商標(biāo)或者其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人使用。 四、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散和清算（ P37～ P38） 1．清算人 投資人 可以自行清算或者由 債權(quán)人 申請(qǐng)人民法院指定清 算人進(jìn)行清算。 2．債權(quán)申報(bào)期限 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起 30日 內(nèi)，未接到通知的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在公告之日起 60日 內(nèi)，向投資人申報(bào)債權(quán)。 （此處規(guī)定十分特殊，注意與合伙企業(yè)，有限責(zé)任公司，外商投資企業(yè)區(qū)分） 3．財(cái)產(chǎn)的清償順序 （ 1）所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用； （ 2）所欠稅款； （ 3）其他債務(wù)。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。 五、民事賠償責(zé)任的優(yōu)先執(zhí)行（ P38） 違反《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰金、罰款，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付的，或者被判處沒收 財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng) 首先 承擔(dān) 民事賠償 責(zé)任。 第二節(jié) 合伙企業(yè)法律制度 合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)（其中包括特殊的普通合伙企業(yè)）和有限合伙企業(yè)。 一、普通合伙企業(yè) 1．合伙企業(yè)的設(shè)立（ P40～ P41） （ 1）合伙人資格限制： ① . 合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有 完全 民事行為能力。 ② . 合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他組織；但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人只能是自然人。 ③ . 國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得成為普