【正文】 行的，應認為該新方企業(yè)“通過”該場所從事營業(yè)活動。另外，如果該場所為新方企業(yè)與中方企業(yè)形成客戶關系做出實質貢獻，即使合同是兩個企業(yè)間直接訂立的，也應認為該新方企業(yè)“通過”該場所從事營業(yè)活動。二、第二款列舉了在通常情況下構成常設機構的場所。這些列舉并非是窮盡的，并不影響對其他場所按照第一款概括性的定義進行常設機構判定。在理解時應注意：　?。ㄒ唬┝信e中第一項“管理場所”是指代表企業(yè)負有部分管理職責的辦事處或事務所等場所，不同于總機構，也不同于作為判定居民公司標準的“實際管理機構”?！　。ǘ┝信e中最后一項“礦場、油井或氣井、采石場或者其他開采自然資源的場所”是指經過投資，擁有開采經營權或與之相關的合同權益，并從事生產經營的場所。至于為勘探或開發(fā)上述礦藏資源的承包工程作業(yè)，則應按照本協(xié)定第五條第三款（一）項的規(guī)定，根據(jù)作業(yè)持續(xù)的時間是否超過六個月來判斷其是否構成常設機構。三、第三款規(guī)定了承包工程和提供勞務兩種情況下常設機構的判定標準?！　。ㄒ唬┑冢ㄒ唬╉椧?guī)定，對于締約國一方企業(yè)在締約對方的建筑工地，建筑、裝配或安裝工程，或者與其有關的監(jiān)督管理活動，僅在此類工地、工程或活動持續(xù)時間為六個月以上的，構成常設機構。未達到該規(guī)定時間的則不構成常設機構，即使這些活動按照第一款或第二款規(guī)定可能構成常設機構。執(zhí)行時應注意：，僅以本款規(guī)定的時間標準判定是否構成常設機構；，可以按其所簽訂的合同從實施合同（包括一切準備活動）開始之日起，至作業(yè)（包括試運行作業(yè)）全部結束交付使用之日止進行計算。凡上述活動時間持續(xù)六個月以上的(不含六個月，跨年度的應連續(xù)計算)，應視該企業(yè)在活動所在國構成常設機構。　　3.“與其有關的監(jiān)督管理活動”是指伴隨建筑工地，建筑、裝配或安裝工程發(fā)生的監(jiān)督管理活動，既包括在項目分包情況時，由分承包商進行作業(yè)，總承包商負責指揮監(jiān)督的活動；也包括獨立監(jiān)理企業(yè)從事的監(jiān)督管理活動。對由總承包商負責的監(jiān)督管理活動，其時間的計算與整個工地、工程的持續(xù)時間一致；對由獨立監(jiān)理企業(yè)承包的監(jiān)督管理活動，應視其為獨立項目，并根據(jù)其負責監(jiān)理的工地、工程或項目的持續(xù)時間進行活動時間的判定。，應從第一個項目作業(yè)開始至最后完成的作業(yè)項目止計算其在中國進行工程作業(yè)的連續(xù)日期，不以每個工程作業(yè)項目分別計算。所謂為一個工地或同一工程連續(xù)承包兩個及兩個以上作業(yè)項目，是指在商務關系和地理上是同一整體的幾個合同項目，不包括該企業(yè)承包的或者是以前承包的與本工地或工程沒有關聯(lián)的其他作業(yè)項目。例如一個建筑工地從商務關系和地理位置上形成不可分割的整體時，即使分別簽訂幾個合同，該建筑工地仍為單一的整體。再如一些修建公路、挖掘運河、安裝水管、鋪設管道等活動，其工程作業(yè)地點是隨工程進展不斷改變或遷移的，雖然在某一特定地點工作時間連續(xù)未達到規(guī)定時間，但要視整體工程看是否達到構成常設機構的時間。一般來說，同一企業(yè)在同一工地上承包的項目可認為是商務關系相關聯(lián)的項目。、工程或者與其有關的監(jiān)督管理活動開始計算其連續(xù)日期以后, 因故(如設備、材料未運到或季節(jié)氣候等原因) 中途停頓作業(yè)，但工程作業(yè)項目并未終止或結束，人員和設備物資等也未全部撤出，應持續(xù)計算其連續(xù)日期，不得扣除中間停頓作業(yè)的日期。，分包商在建筑工地施工的時間應算作總包商在建筑工程上的施工時間。如果分包商實施合同的日期在前，可自分包商開始實施合同之日起計算該企業(yè)承包工程作業(yè)的連續(xù)日期。同時，不影響分包商就其所承擔的工程作業(yè)單獨判定其是否構成常設機構?！　。ǘ└鶕?jù)第（二）項以及第二議定書第一條的規(guī)定，締約國一方企業(yè)派其雇員或其雇傭的其他人員到締約對方提供勞務，僅以任何十二個月內這些人員為從事勞務活動在對方停留連續(xù)或累計超過183天的，構成常設機構。該項規(guī)定針對的是締約國一方企業(yè)派其雇員到締約國另一方從事勞務活動的行為。該行為按本條第一款和第二款規(guī)定不構成常設機構，但按本項規(guī)定，如活動持續(xù)時間達到規(guī)定標準，仍構成常設機構。本項規(guī)定應從以下幾個方面理解：1.“雇員或雇傭的其他人員”是指本企業(yè)的員工，或者該企業(yè)聘用的在其控制下按照其指示向締約對方提供勞務的個人。　　，指從事工程、技術、管理、設計、培訓、咨詢等專業(yè)服務活動。例如：　?。?）對工程作業(yè)項目的實施提供技術指導、協(xié)助、咨詢等服務（不負責具體的施工和作業(yè)）；　　（2）對生產技術的使用和改革、經營管理的改進、項目可行性分析以及設計方案的選擇等提供的服務；　　（3）在企業(yè)經營、管理等方面提供的專業(yè)服務，等?！巴豁椖炕蛳嚓P聯(lián)的項目”。這里所說的“商業(yè)相關性或連貫性”，需視具體情況而定，在判斷若干個項目是否為關聯(lián)項目時，應考慮下列因素：（1）這些項目是否被包含在同一個總合同里；（2）如果這些項目分屬于不同的合同，這些合同是否與同一人或相關聯(lián)的人所簽訂；前一項目的實施是否是后一項目實施的必要條件；　?。?）這些項目的性質是否相同；　　（4）這些項目是否由相同的人員實施；等。，應從以下幾個方面掌握：　　（1）若某新加坡企業(yè)為中國境內某項目提供勞務（包括咨詢勞務），以該企業(yè)派其雇員為實施服務項目第一次抵達中國之日期起至完成并交付服務項目的日期止作為計算期間，計算相關人員在中國境內的停留天數(shù)。（2）具體計算時，應按所有雇員為同一個項目提供勞務活動不同時期在中國境內連續(xù)或累計停留的時間來掌握，對同一時間段內的同一批人員的工作不分別計算。例如，新加坡企業(yè)派遣10名員工為某項目在中國境內工作3天，這些員工在中國境內的工作時間為3天，而不是按每人3天共30天來計算。（3）如果同一個項目歷經數(shù)年，新加坡企業(yè)只在某一個“十二個月”期間派雇員來中國境內提供勞務超過183天，而在其他期間內派人到中國境內提供勞務未超過183天，仍應判定該企業(yè)在中國構成常設機構。常設機構是針對該企業(yè)在中國境內為整個項目提供的所有勞務而言，而不是針對某一個“十二個月”期間內提供的勞務。所以，在整個項目進行中，如果新加坡企業(yè)于其中一個“十二個月”期間在中國境內提供勞務超過183天，則應認為該企業(yè)在中國構成常設機構。，也委派人員到中國境內為該項技術的使用提供有關支持、指導等服務并收取服務費，無論其服務費是單獨收取還是包括在技術價款中，該服務費均應視為特許權使用費，適用協(xié)定第十二條特許權使用費條款的規(guī)定。但如果上述人員提供的服務是通過該新加坡企業(yè)設在中國的某固定場所進行的或通過其他場所進行，但服務時間達到協(xié)定規(guī)定構成常設機構的時間標準的，按本款規(guī)定，則構成了常設機構，對歸屬于常設機構部分的服務所得應執(zhí)行協(xié)定第七條的規(guī)定。四、第四款是對第一款常設機構的定義范圍作出的例外規(guī)定，即締約國一方企業(yè)在締約國另一方僅由于倉儲、展覽、采購及信息收集等活動的目的設立的具有準備性或輔助性的固定場所，不應被認定為常設機構。從事“準備性或輔助性”活動的場所通常具備以下特點：一是該場所不獨立從事經營活動，并其活動也不構成企業(yè)整體活動基本的或重要的組成部分；二是該場所進行第四款列舉的活動時，僅為本企業(yè)服務，不為其他企業(yè)服務；三是其職責限于事務性服務，且不起直接營利作用。有些情況下，一些機構場所形式上符合本款的規(guī)定，但從其業(yè)務實質看仍應認定為常設機構。例如：　　（一）某新加坡企業(yè)的主營業(yè)務是為客戶提供采購服務并收取服務費，該企業(yè)在中國設立辦事處，為其在中國進行采購活動。這種情況下，該中國辦事處的采購活動看似屬于本款第（四）項所說的“專為本企業(yè)采購貨物或商品”的范圍，但由于該辦事處業(yè)務性質與新加坡企業(yè)總部的業(yè)務性質完全相同，所以該辦事處的活動不是準備性或輔助性的?！　。ǘ┠承录悠缕髽I(yè)在中國境內設立固定場所，維修、保養(yǎng)該企業(yè)銷售給中國客戶的機器設備，或專為中國客戶提供零配件。這種情況下，因其從事的活動是企業(yè)總部為客戶服務的基本及重要組成部分，所以該固定場所的活動不是準備性或輔助性的。　?。ㄈ┠承录悠缕髽I(yè)在中國設立從事宣傳活動的辦事處，該辦事處不僅為本企業(yè)進行業(yè)務宣傳，同時也為其他企業(yè)進行業(yè)務宣傳。這種情況下，該辦事處的活動不是準備性或輔助性的。此外，如果某固定場所既從事第四款規(guī)定的不構成常設機構的活動，也從事構成常設機構的活動，則應視其構成常設機構，并對這兩項營業(yè)活動的所得合并征稅。例如，企業(yè)用于交付貨物的倉庫同時也兼營商品銷售，應判定為常設機構并征稅。五、第五款規(guī)定，締約國一方企業(yè)通過代理人在另一方進行活動，如果代理人有權并經常行使這種權力以該企業(yè)的名義簽訂合同，則該企業(yè)在締約國另一方構成常設機構。執(zhí)行時應從如下幾個方面理解：　?。ㄒ唬┢浠顒邮挂环狡髽I(yè)在另一方構成常設機構的代理人，通常被稱為“非獨立代理人”。非獨立代理人可以是個人，也可以是辦事處、公司或其他任何形式的組織，不一定被企業(yè)正式授予代表權，也不一定是企業(yè)的雇員或部門。此外，非獨立代理人不一定是代理活動所在國家的居民，也不一定在該國擁有營業(yè)場所?！　。ǘΑ耙栽撈髽I(yè)的名義簽訂合同”應做廣義理解，包括不是以企業(yè)名義簽訂合同，但其所簽合同仍對企業(yè)具有約束力的情形。“簽訂”不僅指合同的簽署行為本身，也包括代理人有權代表被代理企業(yè)參與合同談判，商定合同條文等?！　。ㄈ┍究钏Q“合同”是指與被代理企業(yè)經營活動本身相關的業(yè)務合同。如果代理人有權簽訂的是僅涉及企業(yè)內部事務的合同，例如，以企業(yè)名義聘用員工以協(xié)助代理人為企業(yè)工作等，則不能僅憑此認定其構成企業(yè)的常設機構?！　。ㄋ模τ凇敖洺！币徽Z并無精確統(tǒng)一的標準，要結合合同性質、企業(yè)的業(yè)務性質以及代理人相關活動的頻率等綜合判斷。在某些情況下，企業(yè)的業(yè)務性質決定了其交易數(shù)量不大，但合同簽訂的相關工作卻要花費大量時間，如飛機、巨型輪船或其它高價值商品的銷售。如果代理人為這類企業(yè)在一國境內尋找買商、參與銷售談判等，即使該人僅代表企業(yè)簽訂了一單銷售合同，也應認為該代理人滿足“經?！睒藴剩瑯嫵善髽I(yè)的非獨立代理人?！　。ㄎ澹┧^“行使”權力應以實質重于形式的原則來理解。如果代理人在該締約國另一方進行合同細節(jié)談判等各項與合同簽訂相關的活動，且對企業(yè)有約束力，即使該合同最終由其他人在企業(yè)所在國或其他國家簽訂，也應認為該代理人在該締約國另一方行使合同簽署權力?！　。┤绻砣嗽诰喖s國另一方的活動僅限于本條第四款的準備性或輔助性范圍，則不構成企業(yè)的非獨立代理人（或常設機構）。　?。ㄆ撸┡袛嘁环狡髽I(yè)是否通過非獨立代理人在另一方構成常設機構時，不受本條第三款關于時間要求的限制。六、并不是所有代理人進行第五款規(guī)定的活動都將使其構成代理企業(yè)的常設機構，第六款規(guī)定的獨立代理人即為例外。第六款規(guī)定，締約國一方企業(yè)通過代理人在締約國另一方進行營業(yè)時，如果該代理人是專門從事代理業(yè)務的，則不應因此視其代理的企業(yè)在締約國另一方構成常設機構。這類專門從事代理業(yè)務的代理人一般稱作獨立代理人，其不僅為某一個企業(yè)代理業(yè)務，也為其他企業(yè)提供代理服務。經紀人、中間商等一般傭金代理人等屬于獨立代理人。雖有此款規(guī)定，為防止獨立代理人條款被濫用（比如，某些企業(yè)自身的代理人自稱為獨立代理人以避免構成常設機構），協(xié)定執(zhí)行中要對代理人身份或代理人地位是否獨立進行判定。如果代理人的活動全部或幾乎全部代表被代理企業(yè)，并且該代理人和企業(yè)之間在商業(yè)和財務上有密切及依附關系，則不應認定該代理人為本款所指的獨立代理人。代理人的活動同時符合下列兩個條件的，才屬于本款規(guī)定的獨立代理人，即不構成被代理企業(yè)的常設機構?！　。ㄒ唬┰摯砣嗽诜缮虾徒洕溪毩⒂诒淮砥髽I(yè)。在判定獨立性時，可考慮如下幾個因素：。如果代理人在被代理企業(yè)的具體指導和全面控制下為企業(yè)進行商務活動，而不是自行決定工作方式，那么該代理人一般不具有獨立地位。如果由被代理企業(yè)承擔而非由代理人承擔，則該代理人一般不能被認為具有獨立地位。如果在相當長一段經營期或時間內，代理人全部或幾乎全部僅為一家企業(yè)進行活動，該代理人很可能不是獨立代理人。一般來說，獨立代理人具備獨立從事商務活動的專門知識或技術，不需要依賴企業(yè)的幫助。相反，被代理企業(yè)通常借助代理人的專門知識或技術擴展自己的業(yè)務或推銷自己的產品，等?！　。ǘ┆毩⒋砣嗽诖砥髽I(yè)進行活動時，一般按照常規(guī)進行自身業(yè)務活動，不從事其他經濟上歸屬于被代理企業(yè)的活動。例如，某銷售代理人以自己的名義出售某企業(yè)的貨物或商品，這一行為是銷售代理人的常規(guī)經營業(yè)務。如果該銷售代理人在從事上述活動的同時，還經常作為企業(yè)的有權簽約的代理人進行活動，那么因為這些活動已在自身貿易或營業(yè)常規(guī)之外，代理人將被視為被代理企業(yè)的非獨立代理人而構成企業(yè)的常設機構。七、根據(jù)第七款的規(guī)定，母公司通過投資設立子公司，擁有子公司的股權等形成的控制或被控制關系，不會使子公司構成母公司的常設機構。從稅收角度看，子公司本身是一個獨立的法人實體，即使它在業(yè)務上受母公司管理，也不應僅憑此而被視為母公司的常設機構。但是，由于母子公司之間的特殊關系，現(xiàn)實經濟活動中，母子公司之間常存在較為復雜的跨境人員及業(yè)務往來。這種情況下，母公司在子公司的活動是否導致母公司在子公司所在國構成常設機構，應從以下幾個方面掌握：（一）應子公司要求，由母公司派人員到子公司為子公司工作，這些人員受雇于子公司，子公司對其工作有指揮權，工作責任及風險與母公司無關，由子公司承擔，那么，這些人員的活動不導致母公司在子公司所在國構成常設機構。此種情況下，子公司向此類人員支付的費用，不論是直接支付還是通過母公司轉支付，都應視為子公司內部人員收入分配，對支付的人員費用予以列支，其所支付的人員費用應為個人所得，按子公司所在國有關個人所得稅法相關規(guī)定，以及協(xié)定第十五條的有關規(guī)定征收個人所得稅。（二）母公司派人員到子公司為母公司工作時，應按本條第一款或第三款的規(guī)定判斷母公司是否在子公司所在國構成常設機構。符合下列標準之一時，可判斷這些人員為母公司工作：，并承擔風險和責任；　　?！　?；　　。此種情況下，母公司向子公司收取有關服務費時，應按獨立企業(yè)公平交易原則，確認母子公司上述費用的合理性后，再對子公司上述費用予以列支。如果上述活動使母公司在子公司所在國構成常設機構，則該子公司所在國可按本協(xié)定第七條的規(guī)定，對母公司向子公司收取的費用征收企業(yè)所得稅?！　。ㄈ┳庸居袡嗖⒔洺Ｒ阅腹久x簽訂合同，符合上述第五款關于“非獨立代理人”有關條件的，子公司構