【正文】 執(zhí)照和批準(zhǔn) 4 如果發(fā)包方單方要求終止合同后，沒有承包人的同意，在一定時期內(nèi)不得重新開始實(shí)施該工程。承包人一般應(yīng)當(dāng)承擔(dān)以下義務(wù)：1，完成滿足發(fā)包人要求的工程以及相關(guān)的工作；2，提供履約保證 3，負(fù)責(zé)工程的協(xié)調(diào)與恰當(dāng)實(shí)施 4，按照發(fā)包人的要求終止合同。四、合同履行期限。合同應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定交工的時間，同時也應(yīng)對個階段的工作期限做出明確規(guī)定。五、合同價款。這一部分的內(nèi)容應(yīng)規(guī)定合同價款的計(jì)算方式、結(jié)算方式，以及價款的支付期限等。六、工程質(zhì)量與驗(yàn)收。合同應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定對工程質(zhì)量的要求，對工程質(zhì)量的驗(yàn)收方法、驗(yàn)收時間及確認(rèn)方式。工程質(zhì)量檢驗(yàn)的重點(diǎn)應(yīng)當(dāng)是竣工檢驗(yàn)，通過竣工檢驗(yàn)后發(fā)包人可以接受工程。合同也可以約定竣工后的檢驗(yàn)。七、合同的變更。工程建設(shè)的特點(diǎn)決定了合同在履行中往往會出現(xiàn)一些事先沒有估計(jì)到的情況。一般在合同期限內(nèi)的任何時間，發(fā)包人代表可以通過發(fā)布或者要求承包人遞交建議書的方式提出變更。如果承包人認(rèn)為這種變更是有價值的，也可以在任何時候向發(fā)包人代表提交此類建議書。批準(zhǔn)權(quán)在發(fā)包人。八、風(fēng)險、責(zé)任和保險。承包人應(yīng)當(dāng)保障和保護(hù)發(fā)包人、發(fā)包人代表以及雇員免遭由工程導(dǎo)致的一切索賠、損害和開支。應(yīng)由發(fā)包人承擔(dān)的風(fēng)險也應(yīng)做出明確的規(guī)定。合同對保險的辦理、保險事故的護(hù)理等都應(yīng)做出明確的規(guī)定。九、工程保修。合同按國家的規(guī)定寫明保修項(xiàng)目、內(nèi)容、范圍、期限及保修金額和支付辦法。十、對設(shè)計(jì)、分包方的規(guī)定。承包人進(jìn)行并負(fù)責(zé)工程的設(shè)計(jì)，設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)由合格的設(shè)計(jì)人員進(jìn)行。承包人還應(yīng)當(dāng)編制足夠詳細(xì)的施工文件，編制和提交竣工圖紙、操作和維修手冊。承包人應(yīng)對所有分包方遵守合同的全部規(guī)定負(fù)責(zé)，任何分包方、分包方的代理人或者雇員的行為或者違約，完全視為承包人自己的行為或者違約，并負(fù)全部責(zé)任。十一、索賠和爭議的處理。合同應(yīng)明確索賠的程序和爭議的處理方式。對爭議的處理，一般應(yīng)以仲裁作為解決的最終方式。十二、違約責(zé)任。合同應(yīng)明確雙方的違約責(zé)任。包括發(fā)包人不按時支付合同款的責(zé)任、超越合同規(guī)定干預(yù)承包人工作的責(zé)任等；也包括承包人不能按合同約定的期限和質(zhì)量完成工作的責(zé)任等。五、 建筑合同糾紛中應(yīng)注意的幾個問題近幾年，建筑工程承包合同糾紛案件大幅度增長，出現(xiàn)了許多新的問題和矛盾，需在審判活動中加以注意。一、掛靠建筑企業(yè)訴訟主體的問題。 根據(jù)某法院的調(diào)查，建筑工程承包合同糾紛案件中，有70％的案件存在掛靠建筑企業(yè)的問題。即掛靠企業(yè)以被掛靠建筑企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行投標(biāo)，以被掛靠企業(yè)第ｎ工程隊(duì)或第ｎ項(xiàng)目部的名義組織施工；掛靠企業(yè)或個人向被掛靠企業(yè)按工程量的一定比例繳納管理費(fèi)；掛靠者均為一些個體工程隊(duì)或沒有資質(zhì)證書的集體建筑企業(yè)。此類案件的多數(shù)情況為工程完畢時，掛靠者將工程款提走，將債務(wù)甩給被掛靠企業(yè)。一旦發(fā)生糾紛或?qū)ν鈧鶆?wù)不能清償，被掛靠企業(yè)則成為被告。筆者認(rèn)為，上述情況一旦發(fā)生，應(yīng)以被掛靠企業(yè)和掛靠企業(yè)或個人為共同被告，提起民事訴訟。建筑法第二十六條規(guī)定：禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程?！督ㄖ袌龉芾硪?guī)定》第十六條規(guī)定：承包方必須按照其資質(zhì)等級和標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)營范圍承包任務(wù)，不得無證承包或未經(jīng)批準(zhǔn)越級、越范圍承包。由此可以看出，掛靠建筑企業(yè)的行為，實(shí)質(zhì)上屬于無證承包或借用他人資質(zhì)證書進(jìn)行的承包，違反國家禁止性規(guī)定，為無效民事行為。雙方在主觀上均有過錯，訴訟時，應(yīng)以掛靠的企業(yè)或個人和被掛靠的建筑企業(yè)為共同被告，按責(zé)任大小，共同承擔(dān)或連帶承擔(dān)民事責(zé)任。二、對于被掛靠企業(yè)提起的向掛靠企業(yè)或個人請求給付管理費(fèi)或承包費(fèi)的問題。上述行為同樣違反國家禁止性規(guī)定，為無效民事行為。其訴訟請求不予支持，并按建筑工程行政法規(guī)的規(guī)定，建議主管部門進(jìn)行行政處罰。三、增減工程量確定的問題。通常情況下，工程量的增減，均有建設(shè)單位或施工方的工程變更單，經(jīng)對方確認(rèn)后進(jìn)行施工。但具體實(shí)施中，在發(fā)生增減工程量或變更工程量時，雙方口頭約定的情況，事后無變更單或記錄，由此常常發(fā)生新的糾紛。這類問題的解決，筆者認(rèn)為可以采取委托工程監(jiān)理部門對工程量的增減進(jìn)行測定或鑒定的辦法進(jìn)行，以鑒定結(jié)論為依據(jù)定案處理。現(xiàn)場鑒定中，可以要求雙方當(dāng)事人到場，對鑒定或測定工作進(jìn)行監(jiān)督，并在鑒定結(jié)論上簽字。四、工程決算審計(jì)結(jié)論是否可以作為定案依據(jù)的問題。某房屋開發(fā)公司的安居工程由某建筑工程公司中標(biāo)承建，雙方在建筑工程承包合同中約定：鋁合金窗戶175元／平方米。在案件審理中，因未對整個工程進(jìn)行決算審計(jì)，法院在委托審計(jì)中，審計(jì)部門按審計(jì)行業(yè)的審計(jì)規(guī)定，將鋁合金窗戶工程造價定為372元／平方米。比雙方約定高出5萬余元。不但未能解決問題，反而使雙方當(dāng)事人之間產(chǎn)生新的糾紛。如何定論，意見分歧。筆者認(rèn)為，審計(jì)結(jié)論只能屬民事訴訟法中規(guī)定的鑒定結(jié)論的一種表現(xiàn)形式，只能作為一種證據(jù)。鑒定結(jié)論可以作為證據(jù)使用，但不能作為處理案件惟一的或主要的根據(jù)，特別是在案件缺乏其他確鑿證據(jù)時，更不能僅憑鑒定結(jié)論定案，審計(jì)結(jié)論不能否定雙方當(dāng)事人的約定。因此，審計(jì)結(jié)論是否作為證據(jù)定案，應(yīng)由法院審查決定。審計(jì)結(jié)論不能高出法院判決的效力。六、 施工合同談判的主要內(nèi)容合同談判的內(nèi)容因項(xiàng)目情況和合同性質(zhì)、原招標(biāo)文件規(guī)定、發(fā)包人的要求而異。一般來講合同談判會涉及合同的商務(wù)、技術(shù)所有條款。主要內(nèi)容分為以下幾個方面：一、關(guān)于工程內(nèi)容和范圍的確認(rèn)合同的“標(biāo)的”是合同最基本的要素，工程承包合同的標(biāo)的就是工程承包內(nèi)容和范圍。因此，在簽訂合同前的談判中，必須首先共同確認(rèn)合同規(guī)定的工程內(nèi)容和范圍。承包人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真重新核實(shí)投標(biāo)報價的工程項(xiàng)目內(nèi)容和范圍。承包人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真重新核實(shí)投標(biāo)報價的工程項(xiàng)目內(nèi)容與合同中表述的內(nèi)容是否是一致，合同文字的描述和圖紙的表達(dá)都應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確，不能模糊含混。承包人應(yīng)當(dāng)查實(shí)自己的標(biāo)價又沒有任何只能憑推測和想象計(jì)算的成分。如果有這種成份，則應(yīng)當(dāng)通過談判予以澄清和調(diào)整。應(yīng)當(dāng)力爭刪除或修改合同中出現(xiàn)的諸如“除另有規(guī)定外的一切工程”，“承包人可以合理推知需要提供的為本工程實(shí)施所需的一切輔助工程”之類含混不清的工程內(nèi)容或工程責(zé)任的說明詞句。對于在談判討論中經(jīng)雙方確認(rèn)的內(nèi)容及范圍方面的修改或調(diào)整，應(yīng)和其他所有在談判中雙方達(dá)成一致的內(nèi)容一樣，以文字方式確定下來，并以“合同補(bǔ)充”或“會議紀(jì)要”方式作為合同附件并說明構(gòu)成合同一部分。發(fā)包人提出增減的工程項(xiàng)目或要求調(diào)整的工程量和工程內(nèi)容時， 務(wù)必在技術(shù)和商務(wù)等方面重新核實(shí)，確有把握方可應(yīng)允。同時以書面文件、工程量表或圖紙予以確認(rèn)，其價格亦應(yīng)通過談判確認(rèn)并填入工程量清單。發(fā)包人提出的改進(jìn)方案或發(fā)包人提出的某些修改和變動，或發(fā)包人接受承包人的建議方案等，首先應(yīng)認(rèn)真對其技術(shù)合理性、經(jīng)濟(jì)可行性以及在商務(wù)方面的影響等進(jìn)行綜合分析，權(quán)衡利弊后方能表態(tài)接受、有條件接受甚至拒絕。改變動必要對價格和工期產(chǎn)生影響，應(yīng)利用這一時機(jī)爭取變更價格或要求發(fā)包人改善合同條件以謀求更好的效益。對于原招標(biāo)文件中的“可供選擇的項(xiàng)目”和“臨時項(xiàng)目”應(yīng)力爭說服發(fā)包人在合同簽訂前予以確認(rèn)，或商定一個確認(rèn)最后期限。對于一般的單價合同，如發(fā)包人在原招標(biāo)文件中未明確工程量變更部分的限度，則談判是應(yīng)要求與發(fā)包人共同確定一個“增減量幅度”（FIDIC第四版建議為15%），當(dāng)超過該幅度時，承包人有權(quán)要求對工程單價進(jìn)行調(diào)整。二、關(guān)于技術(shù)要求、技術(shù)規(guī)范和施工技術(shù)方案技術(shù)要求是發(fā)包人極為關(guān)切而承包人也應(yīng)更加注意的問題，我國在采用技術(shù)規(guī)范方面往往和國外有一定差異。建筑工程技術(shù)規(guī)范的國家標(biāo)準(zhǔn)是強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)生產(chǎn)中必須遵守。投標(biāo)中應(yīng)仔細(xì)查看投標(biāo)人的施工方法等是否與標(biāo)書中的技術(shù)規(guī)范有相符。如有差異，要研究自己是否能做到，以及其經(jīng)濟(jì)性如何。如有問題，可爭取合法情況下的變通措施，如采用其他規(guī)范。尤其是對于施工程序比較復(fù)雜的項(xiàng)目，如水壩工程，道路工程，隧道工程和技術(shù)要求高的工業(yè)與民用建筑工程等，在承包人提交的投標(biāo)文件中都應(yīng)提交施工組織設(shè)計(jì)方案及施工方法特別說明，并力爭在投標(biāo)答辯中使發(fā)包人贊同該方法，以顯示公司的實(shí)力和實(shí)施該項(xiàng)工程的能力。對于大型項(xiàng)目，當(dāng)發(fā)包人不能夠提供足夠的水文資料、氣象資料、地質(zhì)資料時，除在投標(biāo)報價時做好相應(yīng)的技術(shù)措施外，也應(yīng)考慮足夠的不可預(yù)見費(fèi)用，將該風(fēng)險轉(zhuǎn)由發(fā)包人承擔(dān)。七、 建設(shè)工程勘察的基本內(nèi)容建設(shè)工程勘察的基本內(nèi)容是工程測量、水文地質(zhì)勘查和工程地質(zhì)勘查?？辈烊蝿?wù)在于查明工程項(xiàng)目建設(shè)地點(diǎn)的地形地貌、地層土壤巖性、地質(zhì)構(gòu)造、水文條件等自然地質(zhì)條件資料，做出鑒定和綜合評價，為建設(shè)項(xiàng)目的選址、工程設(shè)計(jì)和施工提供科學(xué)可靠的依據(jù)。（一） 工程測量工程測量包括平面控制測量、高程控制測量、地形測量、攝影測量、線路測量和繪圖制圖等項(xiàng)工作，其任務(wù)是為建設(shè)項(xiàng)目的選址(選線)設(shè)計(jì)和施工提供有關(guān)地形地貌的科學(xué)依據(jù)。（二） 水文地質(zhì)勘查一般包括水文地質(zhì)測繪、地球物理勘探、鉆探、抽水試驗(yàn)，地下水動態(tài)觀測、水文地質(zhì)參數(shù)計(jì)算、地下水資源評價和地下水資源保護(hù)方案等方面的工作。其任務(wù)在于為建設(shè)項(xiàng)目的設(shè)計(jì)提供有關(guān)供水地下水源的詳細(xì)資料。水文地質(zhì)勘查通常分為初步勘查和詳細(xì)勘查兩個階段。初步勘查階段，應(yīng)在幾個可能多水的地段，查明水文地質(zhì)條件，初步評價地下水資源，進(jìn)行水源地方案比較。詳細(xì)勘查階段，應(yīng)在你見水源范圍詳細(xì)查明水文地質(zhì)文件，進(jìn)一步評價地下水資源，進(jìn)一步評價地下水資源，提出合理開發(fā)方案。如果水文地質(zhì)條件簡單，勘查工作量不大，或只有一個水源地方案時