【正文】 會保險制度。有學(xué)者提出，在落實和實施社會保險法的時候，執(zhí)法和司法的問題將會增加很多，負(fù)責(zé)執(zhí)行這些法律的行政人員、法官、律師和專家，包括工會的人都要對這個法律有一個清晰的了解，知道如何使用這個法律，以保證出現(xiàn)問題能通過司法程序解決。也有學(xué)者提出，在立法時即應(yīng)考慮盡量減少爭議，如在農(nóng)民工退保問題上，需要體現(xiàn)國家強制性，不能允許當(dāng)事人選擇退保和不退保，這樣可以減少司法的壓力。二、社會保險法總則的若干問題與會者一致認(rèn)為，社會保險法必須遵循一些基本原則，包括社會保險法的體系、覆蓋范圍和統(tǒng)籌層次等，都需要在總則中加以明確。這些問題事關(guān)全局，不能回避。關(guān)于社會保險法律關(guān)系的性質(zhì)多數(shù)專家認(rèn)同，社會保險法律關(guān)系屬于公私法混合的“社會法關(guān)系”。有學(xué)者提出，以私法的理念和途徑保障勞動者的社會保險權(quán)益是非常不利的，設(shè)定用人單位和勞動者之間構(gòu)成社會法關(guān)系，可以為保障勞動者的社會保險權(quán)開辟新的途徑。社會法的理念是，建立一種社會團體，在爭取勞動權(quán)利的過程中依靠團體的力量，而不是個人的飛蛾撲火、單兵作戰(zhàn)。因此，應(yīng)將工會作為社會法關(guān)系的重要主體，由它來代表群體工人的利益，行使集體權(quán)利，一旦企業(yè)侵害工人的合法權(quán)益，工會可以出面交涉，也可以提起仲裁，直至提起訴訟。有學(xué)者認(rèn)為，社會保險法是公法上的特別行政法，它在征繳主體和用人單位、職工之間產(chǎn)生特定的行政征繳關(guān)系，并在征繳單位和職工之間產(chǎn)生特定的行政給付關(guān)系，用人單位和勞動者之間并沒有法律關(guān)系。也有學(xué)者傾向于將社會保險法律關(guān)系理解為私法關(guān)系，并對社會法關(guān)系論提出質(zhì)疑，認(rèn)為如果一個雇主沒有為雇員繳納社會保險費，雇員起訴雇主時，法院予以受理，可以理解為雇主與雇員之間的侵權(quán)關(guān)系，且雇主沒有給雇員繳納社會保險費，可以理解為私法上的違約行為，同時產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任競合問題。但總體上看，“公法關(guān)系論”和“私法關(guān)系論”不是會議的主流觀點。關(guān)于社會保險立法的基本原則與會者認(rèn)為，在社會保險立法之際，探討社會保險立法的基本原則，對于《社會保險法》總則的制訂和將來法律的實施都有重要的現(xiàn)實意義。有學(xué)者提出，社會保險法的一個根本原則是公平性原則，主要是避免因職業(yè)、身份、地區(qū)的不同，導(dǎo)致社會保險待遇差距過大，比如說農(nóng)民工、靈活就業(yè)人員和非戶籍勞動者的保險問題，還有責(zé)任分擔(dān)問題，勞動者、用人單位和政府的責(zé)任怎么分配，都牽涉到社會公平，必須在總則里加以體現(xiàn)。有學(xué)者提出，社會保險法還有一個根本性原則是強制原則，即不論是征繳單位、用人單位還是個人，都必須按照法律的規(guī)定辦，不允許協(xié)議不執(zhí)行或執(zhí)行中打折扣，現(xiàn)在很多地方將減、緩、免交社保費作為招商引資的條件，損害了勞動者的權(quán)益和社會保險制度本身。有學(xué)者提出，國外普遍實現(xiàn)一種貢獻(xiàn)原則，即基于被保險人對社會保險體系的貢獻(xiàn)，認(rèn)定其享受的社會保險利益，此外還有一種聯(lián)系原則是，對于經(jīng)濟貧困又很難達(dá)到社會保險標(biāo)準(zhǔn)的人，使他們能夠參與到社會保險體系中來。其根本思想是，對于沒有經(jīng)濟能力、不在社會保險范圍的人，實行國家基本保險，在此基礎(chǔ)上，可以根據(jù)個人對社會保險體系的貢獻(xiàn)，提高其社會保險待遇，這些都可以在中國社會保險立法中借鑒。關(guān)于社會保險法的覆蓋范圍社會保險法的覆蓋范圍是社會保險立法中、也是會議中爭論的焦點問題。有學(xué)者提出，基準(zhǔn)社會保險應(yīng)覆蓋所有的人群，任何人不論貢獻(xiàn)多與少，都應(yīng)享受基本的社會保險福利標(biāo)準(zhǔn)。在此基礎(chǔ)上，可按照個人貢獻(xiàn)的大小決定其享受保險成果的多少。有學(xué)者提出，由于中國長期存在城鄉(xiāng)分治的體制結(jié)構(gòu)，造成農(nóng)村居民和城市農(nóng)民工社會保險體系的嚴(yán)重缺失。另外，機關(guān)事業(yè)單位臨時工的合法權(quán)益得不到應(yīng)有保障，有的干到七十歲離開，沒有任何養(yǎng)老金，這都是社會保險法應(yīng)解決的重要問題。有學(xué)者提出，作為勞動法組成部分的社會保險與作為社會保障法組成部分的社會保險是不一樣的，它們的制度機理不一樣，并非沒有勞動關(guān)系就不能參加社會保險，希望新制訂的《社會保險法》不要把社會保險關(guān)系和勞動關(guān)系攪和在一塊。有學(xué)者提出，社會保險法應(yīng)考慮到覆蓋流動人口，如歐洲國家都設(shè)立了相關(guān)制度來保證人口的自動流動，中國應(yīng)該將人口遷徙問題設(shè)計到社會保險體系里面。此外，與會者還就是否應(yīng)將事業(yè)單位納入社會保險法覆蓋范圍展開了爭論，部分學(xué)者提出，對國家全額撥款的事業(yè)單位，應(yīng)按公務(wù)員的體系建構(gòu)，對于自收自支的事業(yè)單位，可考慮納入社會保險法的覆蓋范圍。關(guān)于社會保險法的統(tǒng)籌層次與會者認(rèn)為，中國目前的社會保險統(tǒng)籌層次過低，應(yīng)盡快提高統(tǒng)籌層次。有學(xué)者提出，中國社會保險制度中應(yīng)急的東西太多，具有碎片化和補丁式特征，可謂“一地雞毛——怎一個亂字了得”。當(dāng)前的社會保險立法中充滿了利益主體和部門之間的博弈，必須快刀斬亂麻，提高統(tǒng)籌層次，結(jié)束這一領(lǐng)域中“各行其是、各自為陣”的局面。有學(xué)者提出，要破除社會保險中部門分割的頑障，必須提高統(tǒng)籌層次?，F(xiàn)有社會保險體系不僅是城鄉(xiāng)二元結(jié)構(gòu)和地方化的，而且是部門化的，整個社會保險制度受部門利益驅(qū)使，被部門分割。如果統(tǒng)籌提高到一定層次，就能突破地區(qū)和部門封鎖，真正為社會保險制度重塑金身。有學(xué)者提出，在目前的體制下，中央和地方權(quán)限劃分存在很多問題。社會保險本身是一種大一統(tǒng)的國家制度，給地方留的空間較小，但在現(xiàn)實中，出于地方經(jīng)濟發(fā)展的需要，一些地方突破國家統(tǒng)一規(guī)定，如深圳市2006年修改《深圳經(jīng)濟特區(qū)企業(yè)員工社會保險養(yǎng)老條例》后，企業(yè)的繳費率才達(dá)到18%，低于國務(wù)院要求的企業(yè)繳費達(dá)到20%比例的規(guī)定。有的地方有30%的員工參保，勞動部門就不查處，這都是變相地修改法律，加工國家的社會保障制度。如果社會保險事權(quán)統(tǒng)一歸于中央，就不會出現(xiàn)這些問題。三、養(yǎng)老保險法的理論與實踐問題與會者認(rèn)為，養(yǎng)老保險是中國目前社會保險立法中爭議比較多的險種之一，也是出現(xiàn)問題較多的險種之一。由于實踐中情況極為復(fù)雜，很多問題需要深入探討和研究。關(guān)于退休金的請求權(quán)請求權(quán)的概念，最早由19世紀(jì)德國的溫德?薩溫德教授提出。有學(xué)者將這一概念與退休金的概念聯(lián)系在一起，提出一個“退休金請求權(quán)”問題，得到與會者普遍贊同。與會者認(rèn)為，在社會法和勞動法領(lǐng)域，退休金請求權(quán)應(yīng)成為一項具體的權(quán)利，如果立法能夠確認(rèn)退休金請求權(quán)，對塑造公民權(quán)利體系意義十分重大。有學(xué)者指出，目前，在社會法領(lǐng)域是事實多，權(quán)利少，盡管退休金已經(jīng)社會化發(fā)放，但并未形成法律意義的請求權(quán)。比如因制度改革，企業(yè)人員領(lǐng)不到養(yǎng)老金，多數(shù)還是按照事實來操作的。再如，近10多年來，北京市年年調(diào)整退休人員的退休金，一年比一年高，目前已經(jīng)達(dá)到2000多元。但是，這一領(lǐng)域隨意性太大，政府的操作行為更多是從維護(hù)社會穩(wěn)定考慮，而不是基于人權(quán)或公民權(quán)利考慮。與會者還就怎么將退休金請求權(quán)塑造為一項權(quán)利展開了探討，并從立法、司法包括學(xué)術(shù)研究的角度，提出了一些思路或建議。也有學(xué)者對退休是權(quán)利還是義務(wù)提出疑問，認(rèn)為退休在中國更多是一種義務(wù)，并不不完全是權(quán)利。關(guān)于養(yǎng)老保險的模式與會者認(rèn)為，世界上沒有一種養(yǎng)老保險模式能夠解決日趨復(fù)雜的老年經(jīng)濟保障問題，中國在養(yǎng)老保險法的制訂中，應(yīng)尋求多種保險方式的結(jié)合或組合。有學(xué)者提出，現(xiàn)行的社會統(tǒng)籌與個人賬戶相結(jié)合的養(yǎng)老保險模式，有一個很大的問題是，個人賬戶事實上屬于不完全賬戶，特別是受國有企業(yè)改制的影響，很多帳戶都是空賬運行，使得未來的養(yǎng)老金支付存在很大的危機，對擴大就業(yè)產(chǎn)生了非常不利的影響。有學(xué)者提出，在當(dāng)前的養(yǎng)老保險模式下，企業(yè)的繳費率偏高，導(dǎo)致企業(yè)參保率不高，普遍存在拖費、逃費現(xiàn)象。同時，繳費率過高加大了企業(yè)