【正文】 而 損 害 社會(huì) 整 體 的 利 益 ， 故 此 ， 人 們 將 該 處 理 糾 紛 的 權(quán) 力 交 由 集 體 行 使 從 而 形 成國(guó) 家 的 死 刑 權(quán) 。 既 然 在 自 然 狀 態(tài) 下 人 人 都 享 有 “死 刑 權(quán) ”， 那 么 人 們 進(jìn) 入政 治 社 會(huì) 以 后 ， 自 然 將 這 種 權(quán) 力 讓 渡 給 了 共 同 體 國(guó) 家 ， 這 樣 ， 國(guó) 家 的死 刑 權(quán) 就 是 來(lái) 自 于 自 然 狀 態(tài) 下 人 們 享 有 的 “死 刑 權(quán) ”的 讓 渡 。 也 即 ， 按 照洛 克 的 思 路 ， 國(guó) 家 死 刑 權(quán) 來(lái) 源 于 公 民 私 人 “死 刑 權(quán) ”的 讓 渡 讓 渡 的 是處 死 那 些 嚴(yán) 重 威 脅 自 己 生 命 安 全 的 敵 人 的 權(quán) 力 。 2從 社 會(huì) 契 約 論 角 度 論 證 死 刑 正 當(dāng) 性 的 另 一 位 代 表 人 物 是 盧 梭 。 但 與 洛克 不 同 的 是 ， 盧 梭 認(rèn) 為 國(guó) 家 死 刑 權(quán) 來(lái) 自 于 自 然 狀 態(tài) 下 人 們 簽 訂 社 會(huì) 契 約1何 顯 兵 .死 刑 的 適 用 及 其 價(jià) 值 取 向 [M].北 京 ： 中 國(guó) 人 民 公 安 大 學(xué) 出 版 社 ,2022, 55 頁(yè) .2 何 顯 兵 .死 刑 的 適 用 及 其 價(jià) 值 取 向 [M].北 京 ： 中 國(guó) 人 民 公 安 大 學(xué) 出 版 社 ,2022,9.第 5 頁(yè) .中 國(guó) 政 法 大 學(xué) 本 科 生 畢 業(yè) 論 文4 時(shí) ， 自 然 地 將 自 己 的 生 命 權(quán) 通 過(guò) 協(xié) 議 讓 渡 給 國(guó) 家 從 而 形 成 國(guó) 家 的 死 刑 權(quán) 。盧 梭 認(rèn) 為 ， 為 了 保 全 自 己 的 生 命 及 其 他 權(quán) 益 ， 我 們 每 個(gè) 人 都 不 得 不 將 自 己的 生 命 也 交 由 國(guó) 家 處 置 ， 當(dāng) 自 己 犯 下 罪 當(dāng) 處 死 的 罪 行 時(shí) ， 自 己 也 得 被 國(guó) 家處 死 ， 以 這 樣 的 方 式 來(lái) 維 護(hù) 自 己 及 社 會(huì) 的 利 益 。 1洛 克 和 盧 梭 作 為 歐 洲 啟 蒙思 想 家 ， 對(duì) 待 死 刑 存 廢 問(wèn) 題 的 態(tài) 度 不 謀 而 合 地 為 “死 刑 保 留 論 ”。中 國(guó) 刑 法 學(xué) 研 究 會(huì) 會(huì) 長(zhǎng) 、 北 京 師 范 大 學(xué) 趙 秉 志 教 授 是 我 國(guó) 死 刑 存 廢 問(wèn)題 研 究 的 帶 頭 人 ， 其 基 本 觀 點(diǎn) 也 是 在 現(xiàn) 階 段 的 中 國(guó) 還 不 能 一 步 廢 除 死 刑 ，而 應(yīng) 隨 著 社 會(huì) 的 發(fā) 展 變 化 而 逐 步 廢 除 死 刑 的 適 用 。 同 時(shí) ， 他 還 提 出 了 中國(guó) 逐 步 廢 止 死 刑 的 三 階 段 構(gòu) 想 。 高 銘 暄 教 授 作 為 我 國(guó) 刑 法 學(xué) 界 的 泰 斗 ，對(duì) 死 刑 存 廢 問(wèn) 題 也 頗 有 研 究 和 建 樹 。 他 指 出 ： “我 個(gè) 人 認(rèn) 為 ， 在 我 國(guó) 現(xiàn) 階段 ， 不 大 可 能 從 整 體 上 把 死 刑 作 為 一 種 制 度 完 全 廢 除 。 現(xiàn) 階 段 ， 死 刑 制 度在 我 國(guó) 的 存 在 還 有 其 必 要 性 。 ”2以 上 所 列 的 洛 克 、 盧 梭 、 趙 秉 志 等 學(xué) 者 就 是 死 刑 保 留 論 的 代 表 人 物 。當(dāng) 然 ， 持 死 刑 保 留 論 觀 點(diǎn) 的 學(xué) 者 還 有 很 多 ， 在 此 不 一 一 列 舉 。在 中 國(guó) 死 刑 存 廢 問(wèn) 題 上 ， 筆 者 是 站 在 死 刑 保 留 論 這 一 陣 營(yíng) 的 。 因 此 ，本 人 也 是 一 個(gè) 死 刑 保 留 論 者 。 因 為 現(xiàn) 階 段 的 中 國(guó) ， 由 于 種 種 客 觀 原 因 決定 了 不 能 完 全 廢 除 死 刑 ， 不 能 搞 “一 刀 切 ”式 的 改 革 。 具 體 原 因 筆 者 將 在后 文 充 分 論 述 ， 在 此 部 分 不 贅 述 。（ 2） 死 刑 廢 除 論 及 其 評(píng) 述死 刑 廢 除 論 的 代 表 人 物 有 貝 卡 利 亞 、 英 國(guó) 法 理 學(xué) 家 邊 沁 以 及 我 國(guó) 的 賈宇 教 授 等 人 。 貝 卡 利 亞 從 “社 會(huì) 契 約 論 ” “死 刑 的 不 人 道 性 ”以 及 “死刑 的 威 懾 力 不 如 終 身 、 苦 役 ”三 大 方 面 來(lái) 論 證 死 刑 的 不 正 當(dāng) 性 。在 《 論 犯 罪 與 刑 罰 》 一 書 中 ， 貝 卡 利 亞 寫 道 ： “有 誰(shuí) 愿 意 把 對(duì) 自 己 的生 死 予 奪 大 權(quán) 奉 予 別 人 操 使 呢 ？ 每 個(gè) 人 在 對(duì) 自 己 作 出 最 小 犧 牲 時(shí) ， 怎 么 會(huì)把 冠 予 一 切 財(cái) 富 之 首 的 生 命 也 搭 進(jìn) 去 呢 ？ 如 果 說(shuō) 這 已 成 為 事 實(shí) 的 話 ， 它 同1 [法 ]盧 梭 .社 會(huì) 契 約 論 [M].何 兆 武 譯 .北 京 ： 商 務(wù) 印 書 館 ， 43 頁(yè) .2高 銘 暄 ， 蘇 惠 漁 ， 于 志 剛 .從 此 踏 上 廢 止 死 刑 的 征 途 ， 《 刑 法 修 正 案 （ 八 ） 草 案 》死 刑 問(wèn) 題 三 人 談 [J].法 學(xué) ， 2022（ 09） .第 12 頁(yè) .中 國(guó) 政 法 大 學(xué) 本 科 生 畢 業(yè) 論 文5 人 無(wú) 權(quán) 自 殺 的 原 則 怎 么 協(xié) 同 呢 ？ 要 是 他 可 以 把 這 種 權(quán) 力 交 給 他 人 或 交 給 整個(gè) 社 會(huì) ， 他 豈 不 是 本 來(lái) 就 應(yīng) 該 有 這 種 權(quán) 利 的 嗎 ？ ”1 貝 卡 利 亞 與 盧 梭 均 從社 會(huì) 契 約 論 來(lái) 論 證 死 刑 的 正 當(dāng) 性 問(wèn) 題 ， 但 二 者 的 觀 點(diǎn) 恰 好 是 對(duì) 立 的 。 盧 梭認(rèn) 為 ， 人 們 在 簽 訂 社 會(huì) 契 約 時(shí) 當(dāng) 然 地 將 自 己 的 生 命 權(quán) 也 交 給 了 國(guó) 家 ， 國(guó) 家死 刑 權(quán) 具 有 正 當(dāng) 性 。 而 貝 卡 利 亞 的 觀 點(diǎn) 針 鋒 相 對(duì) 地 提 出 ， 人 們 不 可 能 會(huì) 通過(guò) 社 會(huì) 契 約 而 將 自 己 的 生 死 予 奪 之 權(quán) 讓 出 給 別 人 ， 國(guó) 家 死 刑 權(quán) 不 具 有 正 當(dāng)性 。 二 者 相 反 的 論 述 恰 好 支 持 了 兩 個(gè) 互 相 對(duì) 立 的 理 論 派 別 死 刑 保 留 論 、死 刑 廢 除 論 。當(dāng) 然 ， 在 全 球 范 圍 內(nèi) 也 有 很 多 像 上 述 這 樣 比 較 典 型 的 死 刑 廢 除 論 者 ，限 于 篇 幅 ， 在 此 筆 者 不 再 一 一 列 舉 。三 、 我 國(guó) 死 刑 制 度 的 思 考 及 其 理 性 選 擇（ 1） 我 國(guó) 死 刑 制 度 的 思 考我 國(guó) 死 刑 制 度 由 來(lái) 已 久 。 從 幾 千 年 前 的 遠(yuǎn) 古 社 會(huì) 到 現(xiàn) 今 的 社 會(huì) 主 義 社會(huì) ， 死 刑 作 為 一 種 刑 罰 制 度 、 政 治 制 度 ， 大 約 走 過(guò) 了 奴 隸 社 會(huì) 、 封 建 社會(huì) 、 社 會(huì) 主 義 社 會(huì) 等 多 種 社 會(huì) 形 態(tài) 。 一 種 事 物 存 在 的 時(shí) 間 長(zhǎng) 短 能 說(shuō) 明 其社 會(huì) 適 應(yīng) 性 的 強(qiáng) 弱 。 死 刑 ， 作 為 一 種 制 度 ， 幾 乎 和 人 類 歷 史 步 步 相 伴 ，風(fēng) 風(fēng) 雨 雨 走 過(guò) 了 幾 千 年 ， 可 見 其 生 命 力 有 多 強(qiáng) 。1979年 頒 布 了 新 中 國(guó) 第 一 部 刑 法 典 ， 其 中 規(guī) 定 可 以 判 處 死 刑 的 罪 名 共 28種 。 其 中 ， 普 通 刑 事 犯 罪 中 只 規(guī) 定 了 貪 污 罪 有 死 刑 ， 其 他 經(jīng) 濟(jì) 犯 罪 和財(cái) 產(chǎn) 性 犯 罪 均 未 規(guī) 定 有 死 刑 。 可 見 ， 1979年 刑 法 對(duì) 死 刑 的 適 用 采 取 了 十 分謹(jǐn) 慎 的 態(tài) 度 ， 在 一 定 程 度 上 體 現(xiàn) 了 我 國(guó) “少 殺 、 慎 殺 ”的 刑 事 政 策 。進(jìn) 入 20世 紀(jì) 80年 代 以 來(lái) ， 我 國(guó) 的 社 會(huì) 治 安 出 現(xiàn) 了 嚴(yán) 峻 的 形 式 ， 在 這 樣的 大 背 景 下 ， 中 央 確 立 了 “嚴(yán) 打 ”的 方 針 。 于 是 ， 全 國(guó) 人 大 常 委 通 過(guò) 單 行刑 法 增 加 了 眾 多 死 刑 罪 名 。 2 而 到 現(xiàn) 行 刑 法 ， 死 刑 罪 名 已 增 加 到 近 六 十 種