【正文】 單方法律行為是指基于 當(dāng)事人一方的意思表示就可以發(fā)生法律效力 的民事法律行為。 例如，合同當(dāng)事人一方就可變更、可撤銷合同依法行使變更、撤銷權(quán)的行為，不需要經(jīng)過對(duì)方當(dāng)事人同意就可以發(fā)生法律效力。 2．雙方法律行為 雙方法律行為是指基于 雙方當(dāng)事人意思表示一致才能夠發(fā)生法律效力 的民事法律行為。在實(shí)踐中，民 事法律行為絕大多數(shù)都是雙方法律行為，而雙方法律行為則更多的表現(xiàn)為合同的設(shè)立、變更、終止等行為。 (二 )要式法律行為和不要式法律行為 根據(jù)民事法律行為的成立是否必須采用特定形式，民事法律行為可分為以下兩種： 1．要式法律行為 要式法律行為指 法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)采用特定形式的民事法律行為 。《民法通則》第 56 條規(guī)定： “ 民事法律行為可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式。法律規(guī)定是特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定。 ” 例如，根據(jù)《合同法》第 270 條的規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。因此，訂立建設(shè)工程合同的行為，屬于要式法律行 為。 2．不要式法律行為 不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式，當(dāng)事人選擇采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。 盡管《合同法》第 270 條對(duì)建設(shè)工程合同的形式作出了規(guī)定，使得簽訂建設(shè)工程合同成為了要式民事行為，但是，《合同法》第 36 條同時(shí)規(guī)定， 法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書而形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。 三、民事法律行為的要件 (一 )行為人具有相應(yīng)的民事行為能力 一般而言，行為人應(yīng)具有完全民事行為能力；限制民事行為能力人只能實(shí)施與其 意思能力相適應(yīng)的法律行為，而在能力范圍之外的行為，除經(jīng)其法定代理人同意或者追認(rèn)外，不發(fā)生法律效力，但限制民事行為能力人的純獲利益的行為不受該條件的限制。 對(duì)于法人，要求其所為的民事法律行為不違反法律的禁止性規(guī)范。 (二 )意思表示真實(shí) 意思表示真實(shí)指的是行為人內(nèi)心的效果意思與表示意思 一致 。也即 不存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、欺詐、脅迫等外在因素而使得表示意思與效果意思不一致 。但是，意思表示不真實(shí)的行為也不是必然的無效行為，因其導(dǎo)致意思不真實(shí)的原因不同，可能會(huì)發(fā)生無效或者被撤銷的法律后果。 (三 )不違反法律或者社會(huì)公共利益 這種要求表現(xiàn)在三個(gè)方面： 1．標(biāo)的合法 2．形式合法 3．不存在以合法形式掩蓋非法目的 1Z301033 掌握代理制度 一、代理的概念 代理是指 代理人以被代理人的名義，在代理權(quán)限范圍內(nèi)與第三人為法律行為，其法律后果：直接由被代理人承受的民事法律制度 。 《民法通則》第 63 條規(guī)定： “ 代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實(shí)施民事法律行為，被代理人對(duì)代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任 ” 。代理涉及三方當(dāng)事人，分別是被代理人、代理人和代理關(guān)系所涉及的第三人。 《民法通則》第 63 條同時(shí)規(guī)定： “ 依照法律規(guī)定或者按照雙方 當(dāng)事人約定，應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為，不得代理。 ” 自然人和法人均可成為代理人 ，但法律對(duì)代理人資格有特別規(guī)定的除外。例如：《招標(biāo)投標(biāo)法》中規(guī)定，招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立，并具有法律規(guī)定的條件。 二、代理的種類 根據(jù)《民法通則》第 64 條第 1 款的規(guī)定， 代理包括委托代理、法定代理和指定代理 。 1．委托代理 委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。在工程建設(shè)領(lǐng)域，通過委托代理實(shí)施民事法律行為的情形較為常見。 書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)并由委托人簽字或者蓋章： (1)代理人的姓 名或者名稱； (2)代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間。 2．法定代理 法定代理是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。法定代理主要是為了維護(hù)限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的合法權(quán)益而設(shè)計(jì)的?！睹穹ㄍ▌t》第 14 條規(guī)定： “ 無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是他們的法定代理人。 ” 3．指定代理 指定代理是根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。例如，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問題的意見》第 67 條的規(guī)定，在訴訟中，如果無民事行為能力人、限制民事行為能力人事先沒有確定監(jiān)護(hù)人，有監(jiān)護(hù)資 格的人又協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定的人擔(dān)任訴訟之中的代理人。 三、代理人與被代理人的責(zé)任承擔(dān) 1．授權(quán)不明確的責(zé)任承擔(dān) 《民法通則》第 65 條規(guī)定： “ 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任 。 ” 2．無權(quán)代理的責(zé)任承擔(dān) 《民法通則》第 66 條規(guī)定： “ 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任 。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。 本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。 ” 《民法通則》第 66 條同時(shí)規(guī)定： “ 第三人 知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任 。 ” 3．代理人不履行職責(zé)的責(zé)任承擔(dān) 《民法通則》笫 67 條規(guī)定： “ 代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任 。 ” 4．代理事項(xiàng)違法的責(zé)任承擔(dān) 《民法通則》第 67 條規(guī)定： “ 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的 ，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的， 由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任 。 ” 5．轉(zhuǎn)托他人代理的責(zé)任承擔(dān) 《民法通則》第 68 條規(guī)定： “ 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。 ” 四、表見代理 表見代理 是指雖 無代理權(quán)，但表面上有足以使人相信有代理權(quán)而須由被代理人負(fù)授權(quán)之責(zé)的代理 。 1．表見代理的表現(xiàn)形式 表見代理在本質(zhì)上是無權(quán)代理，依據(jù)無權(quán)代理的表現(xiàn)形式，表見代理也可以分為： (1)未予授權(quán)的表見代理； (2)超越權(quán)限的表見代理； (3)代理權(quán)終止的表見代理。 2．表見代理的構(gòu)成要件 (1)行為人沒有代理權(quán)； (2)沒有代理權(quán)的代理人實(shí)施了代理的行為； (3)善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)。 3．表見代理的法律后果 《合同法》笫 49 條規(guī)定： “ 行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效 。 ” 五：、代理的終止 1．委托代理的終止 有下列情形之一的，委托代理終止： (1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成； (2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托； (3)代理人死亡 ； (4)代理人喪失民事行為能力； (5)作為被代理人或者代理人的法人終止。、 2．法定代理或指定代理的終止 有下列情形之一的，法定代理或者指定代理終止： (1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力； (2)被代理人或者代理人死亡 ； (3)代理人喪失民事行為能力； (4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定； (5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。 最高人民法院《民通意見》第 82 條規(guī)定了四種情況下，被代理人死亡的，委托代理人實(shí)施的代理行為有效 。 1．代理人不知道被代理人死亡的； 2．被代理人的繼承人均予承認(rèn)的； 3．被代理人與代理人約定到代理事項(xiàng)完成時(shí)代理權(quán)終止的； 4．在被代理人死亡前已經(jīng)進(jìn)行，而在被代理人死亡后為了被代理人的利益繼續(xù)完成的。 建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)精講班第 4 講講義 一、債的概念 根據(jù)《比法通則》的規(guī)定，債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 二、債的發(fā)生根據(jù) 根據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，債的發(fā)生根據(jù)主要包括如下幾種： 合同、不當(dāng)?shù)美?、無因管理、侵權(quán)行為 等 1．合同 2．不 當(dāng)?shù)美? 不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失 。當(dāng)發(fā)生不當(dāng)?shù)美麜r(shí)．由于一方取得的利益沒有法律或合同根據(jù)且給他人造成損害，在這種情況下，受損失一方依法有請(qǐng)求不當(dāng)?shù)美朔颠€其所得利益的權(quán)利，而不當(dāng)?shù)美藙t依法負(fù)有返還義務(wù)。這樣，在當(dāng)事人之間即發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系。這種因不當(dāng)?shù)美l(fā)生的債，稱為不當(dāng)?shù)美畟? 3．無因管理 無因管理是指沒有法定的或者約定的義務(wù)，為避免他人利益受損失而進(jìn)行管理或者服務(wù)的行為 。無因管理發(fā)生后，管理人依法有權(quán)要求受益人償付因其實(shí)施無因管理而支付的必要費(fèi)用。這種由于無因管理而產(chǎn) 生的債，稱為無因管理之債。 4．侵權(quán)行為 侵權(quán)行為是指侵害他人財(cái)產(chǎn)或人身權(quán)利的違法行為 。在民事活動(dòng)中，一方實(shí)施侵權(quán)行為時(shí)，根據(jù)法律規(guī)定，受害人有權(quán)要求侵害人承擔(dān)賠償損失等責(zé)任，而侵害人則有負(fù)責(zé)賠償?shù)牧x務(wù)。 三、債的常見分類方式 債的分類方式有很多種，最常見的分類方式主要有以下幾種： (一 )意定之債與法定之債 意定之債是指?jìng)陌l(fā)生及其內(nèi)容由當(dāng)事人依其意思決定的債。最常見到的債就是合同之債，另外單方允諾之債也屬于意定之債。 法定之債是指?jìng)陌l(fā)生及其內(nèi)容均由法律予以規(guī)定的債。不當(dāng)?shù)美畟o因管理債、侵權(quán)行為之債 都屬于法定之債 。 (二 )按份之債和連帶之債 1．按份之債 按份之債是指?jìng)囊环街黧w為多數(shù)人，各自按照一定的份額享有權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的債?！睹穹ㄍ▌t》第 86 條規(guī)定： “ 債權(quán)人為二人以上的，按照確定的份額分享權(quán)利。債務(wù)人為二人以上的，按照確定的份額分擔(dān)義務(wù)。 ” 2．連帶之債 連帶之債，是指?jìng)木哂卸鄶?shù)人的主體一方之間有連帶關(guān)系的債，包括連帶債權(quán)和連帶債務(wù) (或連帶責(zé)任 )。 連帶責(zé)任具有如下特點(diǎn)： (1)連帶債務(wù)人的每一方都負(fù)有清償全部債務(wù)的義務(wù)； (2)債權(quán)人可以向其中任何一個(gè)或者多個(gè)債務(wù)人請(qǐng)求履行任何比例債務(wù)， 債務(wù)人不得以債務(wù)人之間對(duì)債務(wù)分擔(dān)比例有約定而拒絕履行； (3)連帶債務(wù)人一人或多人履行了全部債務(wù)后，其他債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債務(wù)即行解除； (4)履行債務(wù)超過其應(yīng)承擔(dān)份額的債務(wù)人，有權(quán)向其他債務(wù)人追償。 lZ301035 掌握物權(quán)制度 一、物權(quán)的概念 物權(quán) 是指權(quán)利人依法對(duì)特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利，包括 所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán) 。 物權(quán)具有以下法律特征： 1．物權(quán)是權(quán)利人直接支配物并享受物的利益的權(quán)利 所謂直接支配物，指的是物權(quán)人可以依自己的意思對(duì)標(biāo)的物直接行使其權(quán)利，無需他人的意思或義務(wù)人行為的介入。 2．物權(quán)是排他權(quán)利 既然權(quán)利人享有直接支配物的權(quán)利．就必然會(huì)享有排他性權(quán)利，否則直接支配物的權(quán)力就不能得到保證。所以，物權(quán)人有權(quán)排除他人對(duì)自己行使物權(quán)的干涉。 物主要包括：動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，相應(yīng)地，物權(quán)包括動(dòng)產(chǎn)物權(quán)和不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)。 二、物權(quán)的種類 物權(quán)的種類主要包括： 1．所有權(quán) 所有權(quán)是指所有權(quán)人對(duì)自己的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利 。 所有權(quán)是物權(quán)體系的核心 。與其他物權(quán)相比，所有權(quán)是最完整、最充分的物權(quán)。 2．用益物權(quán) 用益物權(quán)是指用益物權(quán)人對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，享有占有、使用和收益的權(quán) 利 ，主要包括土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)、居住權(quán) 等。 (4)地役權(quán)，指因通行、取水、排水等需要，通過簽訂合同， 利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己不動(dòng)產(chǎn)效益的權(quán)利 。 3．擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保物權(quán)是指在民事活動(dòng)中，債務(wù)人或者第三人將自己所有的財(cái)產(chǎn)作為履行債務(wù)的擔(dān)保，債務(wù)人未履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人依照法律規(guī)定的程序就該財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。擔(dān)保物權(quán)包括抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)。 三、物權(quán)的保護(hù)物權(quán)受到侵害的，權(quán)利人可以通過和解、調(diào)解等途徑解決，也可以依法向人比法院提起訴訟。物權(quán)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)采取如下方式： (1)因物 權(quán)的歸屬和內(nèi)容發(fā)生爭(zhēng)議的，利害關(guān)系人可以請(qǐng)求確認(rèn)權(quán)利。 (2)無權(quán)占有不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求返還原物；不能返還原物或者返還原物后仍有損失的，可以請(qǐng)求損害賠償。 (3)造成不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)毀損的，權(quán)利人可以請(qǐng)求恢復(fù)原狀；不能恢復(fù)原狀或者恢復(fù)原狀后仍有損失的，可以請(qǐng)求損害賠償。 (4)妨害行使物權(quán)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求排除妨害。 (5)有可能危及行使物權(quán)的，權(quán)利人可以請(qǐng)求消除危險(xiǎn)。 （ 6）侵害物權(quán)，造成權(quán)利人損害的，權(quán)利人可以請(qǐng)求損害賠償。 上述物權(quán)保護(hù)方式，可以單獨(dú)適用，也可以根據(jù)權(quán)利被侵害的情形合并 適用。 1Z301036 掌握知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度 一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)概述 知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指民事主體對(duì)智力成果依法享有的專有權(quán)利。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有如下特征： 1． 具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重性質(zhì) 人身權(quán)是指與民事主體的人身不可分離的，不具有直接財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的民事權(quán)利。人身權(quán)是財(cái)產(chǎn)權(quán)的對(duì)稱。財(cái)產(chǎn)權(quán)是指民事主體所享有的具有一定物質(zhì)內(nèi)容并直接體現(xiàn)為經(jīng)濟(jì)利益的權(quán)利。例如，圖書作者的署名權(quán)即是人身權(quán)，而獲得稿費(fèi)報(bào)酬的權(quán)利即是財(cái)產(chǎn)權(quán)。 知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是不具有物質(zhì)形態(tài)的智力成果，這是知識(shí)產(chǎn)權(quán)與物權(quán)、債權(quán)等其他民事權(quán)利相區(qū)別的首要特征。 2． 專有性 。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體依法享有獨(dú)占使用智力成果的權(quán)利，他人不得侵犯。 3． 地域性 知識(shí)產(chǎn)權(quán)只有在特定國(guó)家或地區(qū)的地域范圍