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政府采購法解釋-文庫吧

2025-03-31 12:11 本頁面


【正文】 范圍及采購對象范圍。采購實體范圍主要指公共部門,這是確定政府采購范圍的前提條件。采購實體既有政府機構又有公用事業(yè)單位;采購行為既包括購買,還有租賃等方式;采購對象既有貨物和服務,也包括工程。國外法律不涉及資金來源的主要原因:一是政府采購是財政支出管理范圍,政府采購機構主要是公共部門,而公共部門的資金主要來源于財政撥款,不需要另行規(guī)定。二是有時公共部門雖然不直接使用財政性資金而獲得采購對象,但其途徑是行使政府特權,如特許權、資產轉讓權、政府擔保等,目的是履行政府職能,權利也是政府的間接支出,其形成的采購活動自然要受到法律約束。   本法在確定適用范圍時,充分借鑒了國際法有關規(guī)定,并結合我國實際作了研究。如果完全按照國際通行做法,將凡是用政府財政支出中的政府消費支出和投資支出項目,具體地講,就是用財政性資金安排或者含部分財政性資金的所有采購項目,無論采購機構是政府單位還是國有企業(yè)或者民營企業(yè),都要納入本法適用范圍,開展政府采購活動,會導致政府采購范圍定得過寬。尤其是將企業(yè)等市場主體的采購行為納入政府采購,在現階段不利于企業(yè)發(fā)展和社會主義市場經濟體制的建立。再有,政府采購制度在西方國家已經有200多年的歷史,而在我國是一項新制度,適用范圍應當根據我國目前的條件,按照循序漸進、逐步規(guī)范的原則確定。本法適用范圍排除了企業(yè)采購,但今后的發(fā)展方向應當是與國際慣例相銜接?! ”痉ㄒ?guī)定的含義  本法第二條從地域、采購人、采購資金、采購形式、采購項目以及采購對象等方面,確定了本法的適用范圍。凡是同時符合這些要素的采購項目,都屬于政府采購項目,必須依照本法開展采購活動?! ?地域范圍?! 「鶕诙l規(guī)定,在中華人民共和國境內發(fā)生的政府采購活動,統(tǒng)一按照本法規(guī)定進行。  除此之外,本條還有一個含義,就是在全國境內政府采購政策和市場是統(tǒng)一的。在本法起草期間,社會上有一種意見認為,政府采購資金來源于各級政府的預算資金,主張分級立法,但這種意見最終被建立全國統(tǒng)一政府采購市場和政策的意見所取代。主要原因:一是政府采購市場應當是全國統(tǒng)一的,分級立法容易造成市場分割,不利于生產要素的自由流動,障礙了全國統(tǒng)一市場的形成。二是政府采購政策必須統(tǒng)一。政府采購是一種宏觀調控手段,各級政府都必須圍繞調控對象通力合作,實現調控目標。如果分級立法,不僅難以形成合力,而且造成政策不統(tǒng)一、政出多門,降低政府采購制度效力。三是我國政府采購市場遲早要開放,而且開放是以全國為基礎的,不可能以地區(qū)為單位開放。所以,一旦開放,其影響是全國性的,因此,必須統(tǒng)一規(guī)則,并適用于各級政府的政府采購當事人。但統(tǒng)一立法并不是搞一刀切,既要有統(tǒng)一性,還要有靈活性。根據本法規(guī)定,政府采購的目標、范圍、政策、方式、程序等都是統(tǒng)一的,但有關的具體實施方法如限額標準的制定、集中采購目錄的確定等,由不同級次的政府因地制宜地作出規(guī)定。當然,地方政府在作出這些規(guī)定時,不能與本法的有關規(guī)定相違背。    例外規(guī)定  鑒于政府采購客觀上存在一些特殊情況,本法在確定適用范圍時,在其他條款中作了必要的例外規(guī)定。一是軍事采購。按照有關規(guī)定,軍隊也屬于國家機關,但本法考慮到我國軍事采購的特殊性,在附則中規(guī)定,“軍事采購法規(guī)由中央軍事委員會另行制定”,表明軍事采購要根據本法有關原則性規(guī)定另行制定管理和實施辦法。二是采購人使用國際組織和外國政府貸款進行的政府采購,貸款方、資金提供方與中方達成的協(xié)議對采購的具體條件另有規(guī)定的,可以適用其規(guī)定。三是對因嚴重自然災害和其他不可抗力事件所實施的緊急采購和涉及國家安全和秘密的采購,不適用本法。四是我國的香港、澳門兩個特別行政區(qū)的政府采購不適用本法。由于我國的香港和澳門地區(qū)實行的是“一國兩制”,根據《香港特別行政區(qū)基本法》第十八條、《澳門特別行政區(qū)基本法》第十八條規(guī)定,全國性法律除列入“基本法”附件三者外,不在特別行政區(qū)實施。   采購人范圍?! ”痉ㄒ?guī)定的采購人是指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織,不包括國有企業(yè)。根據我國憲法規(guī)定,國家機關包括國家權力機關、國家行政機關、國家審判機關、國家檢察機關、軍事機關等。事業(yè)單位是指政府為實現特定目的而批準設立的事業(yè)法人。團體組織是指各黨派及政府批準的社會團體。本法規(guī)定的采購人不包括國有企業(yè),主要是考慮到企業(yè)是生產經營性單位,其購買行為在某種意義上屬于生產行為(為制造某產品而購買,不是消費性的),其資金來源多元化,企業(yè)作為市場主體應當按照市場規(guī)律自主經營,所以,無論從理論上還是實際操作上都不宜將企業(yè)納入政府采購范圍。同時,我國政府采購工作還處于起步階段,將企業(yè)公益性采購和投資性采購全面納入政府采購范圍的條件還不成熟。因此,本法確定的采購人,都是采購資金主要來源于財政性資金的預算單位?! ?采購資金范圍  明確采購人,并非說明只要是采購人,其采購活動都要執(zhí)行本法,是否適用本法還要看采購項目的資金來源。按照本法規(guī)定,采購人按照本法規(guī)定開展采購活動的采購項目,其項目資金應當為財政性資金?! 「鶕F行財政管理制度,財政性資金包括財政預算資金和預算外資金。財政預算資金是指年初預算安排的資金和預算執(zhí)行中財政追加的資金。預算外資金是指政府批準的各類收費或基金等。本法所稱的使用財政性資金的含義是“全部或部分用財政性資金進行采購的”,即采購人的采購項目只要含財政性資金,都要執(zhí)行本法規(guī)定。采購人全部用非財政性資金開展的采購活動,不受本法約束。非財政性資金主要是指事業(yè)單位和團體組織的自有收入,包括經營收入、捐助收入、不用財政性資金償還的借款等?! ?采購項目范圍。  按照本法規(guī)定,采購人用財政性資金組織采購活動,是否適用本法,還要視具體項目而定。只有納入了集中采購目錄以內或者限額標準以上的項目,才要求按照本法規(guī)定執(zhí)行?! ∮捎谡徺I的項目品種很多,性質各異,數額大到工程項目,小到鉛筆,既有采購公務用車,又有因公臨時和隨時購買支出,在當前情況下,本法不可能將所有購買性支出項目列入政府采購法適用范圍,要通過設定科學標準予以界定。本法規(guī)定了兩個標準;一是納入集中采購目錄的采購項目;二是排除在集中采購目錄之外,但在規(guī)定的采購限額標準以上的采購項目。前者實行集中采購,后者實行分散采購。集中采購目錄的確定方法在本法第七條中作了規(guī)定,其中,屬于中央預算的政府采購項目,其集中采購目錄由國務院確定并公布;屬于地方預算的政府采購預算項目,其集中采購目錄由省、自治區(qū)和直轄市人民政府或者其授權的機構確定并公布。本法第八條規(guī)定了限額標準的確定方法,即屬于中央預算的政府采購項目,由國務院確定并頒布;屬于地方預算的政府采購項目,由省、自治區(qū)、直轄市人民政府或者其授權的機構確定并公布?! “凑毡緱l規(guī)定,采購人用財政性資金采購限額標準以下的采購項目,可以不執(zhí)行本法規(guī)定?! ?采購形式范圍。  本法所稱采購是指以合同方式有償取得貨物、工程和服務的行為,包括購買、租賃、委托、雇用等。此規(guī)定有三個要點:一是采購活動必須是能夠以簽訂的合同形式來體現。二是采購活動必須是有償的,確切地講就是實現等價交換原則的所有方式,不包括贈送、采購人之間無償調劑等行為。三是采購的方式不僅是購買,還包括租賃、委托、雇用等?! “凑毡痉ㄒ?guī)定,采購人接受贈送、采購人之間無償調劑等無償獲得貨物、工程和服務的行為,不受本法規(guī)范?! ?采購對象范圍  采購對象是指采購人無論是采購貨物還是工程或者是服務,都要執(zhí)行本法規(guī)定。也就是說,符合本法規(guī)定的貨物、工程和服務都是該法的采購對象范圍?! ”緱l所稱貨物,是指各種形態(tài)和各種類型的物品,包括有形和無形物品(如專利),固體、液體或氣體物體,動產和不動產?! ”痉ㄋQ工程,是指建設工程,專指由財政性資金安排的建設工程,不包括網絡工程、信息工程等與土建無關的工程項目。工程的范圍很廣,涉及采購人因自身工作以及提供社會公共服務需要而采購的各類建設工程,包括適合人類居住的工程項目,即建筑物,以及非人類居住需要而建造的公共工程項目,即構筑物。工程的采購行為不僅僅指新建,還包括改建、擴建、裝修、撤出、修繕以及環(huán)境改造等。  本法所稱服務,是指貨物和工程之外的采購項目。其范圍的規(guī)定采用了排除法的方式,主要考慮到服務的內容繁多,很難用簡要的法律語句表述,這是國際通行做法。按本法規(guī)定,采購人采購的服務包括專業(yè)服務、技術服務、信息服務、課題研究、運輸、維修、培訓、勞力等。  執(zhí)行中應注意的問題  本法關于適用范圍的規(guī)定,在理論上、認識上至今尚未達成共識。由于我國還處于市場經濟建設完善階段,政府職能事權劃分尚不清晰,政府行為和市場行為界定不清,適用范圍也就難以明確界定。因此,在執(zhí)行中肯定會遇到這樣或者那樣的問題。為了更好地依法開展政府采購活動,各有關方面在執(zhí)行中應當注意以下幾點:  要注意本法規(guī)定的適用范圍與國際慣例的區(qū)別?! 、?資金來源是界定政府采購項目的主要標準之一。國際慣例中資金來源不作為標準。之所以要把資金作為標準之一,主要考慮是,實行政府采購制度的國家,尤其是發(fā)達國家,市場發(fā)育程度高,政府職能和事權清晰,政府行為和市場行為界定嚴格,財政資金供給范圍與政府職能和事權對應緊密。因此,只對采購主體作出規(guī)定,也就對資金作了規(guī)定,不需要再強調資金來源。我國情況則不一樣。  ?、?采購項目的金額是界定政府采購項目的標準之一。國際慣例在確定政府采購適用范圍時不涉及金額大小,而是確定采購人,無論采購項目大小都要按政府采購法的規(guī)定開展采購活動,同時對小額采購項目的采購方式及要求作出規(guī)定。本法中提出了金額要求,主要是考慮到這次立法的總體思路是抓大放小,逐步規(guī)范。隨著政府采購工作的深入開展,逐步進行全面規(guī)范?! 、?在國際慣例中,限額標準的功能不是確定法律適用范圍的標準,通常是用來區(qū)分招標與不招標的標準。本法規(guī)定符合我國現行管理水平和體制,便于理解和操作?! 、?合同方式作為界定政府采購項目的標準之一。在國際慣例中,合同不作為采購方式,而是視為采購方式執(zhí)行的結果,并且,也不規(guī)定“有償問題”。國際慣例中的采購方式更為豐富,包括BOT等。 ?、?對復合型采購項目沒有作出規(guī)定。在國際慣例中,對復合型采購項目,即一個采購項目中同時含貨物、工程和服務兩個或者三個對象時,通常是以所占資金比重最大的對象,確定其對象屬性。本法對此沒有作出規(guī)定,但在實施中可以通過具體辦法加以明確?! ?要依法界定政府采購項目?! “凑毡痉ㄒ?guī)定,政府采購項目應當按照第二條規(guī)定予以界定。但在實踐中,政府采購的形式是多種多樣的,有的是由采購人直接組織采購活動,有的是由采購人委托其他機構承辦等。無論是哪種形式,其項目都應當按照本法規(guī)定進行判別。如政府采購工程,原來都是由有關部門自行采購,自規(guī)定工程項目實行項目法人制后,大多數政府工程項目改由法人承辦。例如,國家大劇院,屬于文化部的工程,工程預算列在文化部的部門預算中,根據現行有關規(guī)定,工程建設都要實行法人制,于是文化部不能直接開展建設活動,而是委托給企業(yè)承建,承建企業(yè)要向文化部負責。這類形式的政府工程建設項目,雖然具體承建單位發(fā)生了變化,但工程建設資金主要來源于財政性資金,工程的所有權沒有變,采購主體仍然是建設項目的立項單位。因此,政府采購工程項目不能因為實行法人制改變實施主體從而改變政府采購的性質。還有些項目如課題研究等,采購主體是政府機構,但由企業(yè)承辦,也應當受本法規(guī)范?! 「骷壢嗣裾柏斦块T的政府采購管理機構要對有關問題作具體研究和處理。   一是列入政府序列的行政機構,但采購資金全部為自籌資金時,原則上也應按本法有關規(guī)定執(zhí)行,具體規(guī)定由省級以上人民政府根據實際情況確定。二是本法對財政性資金的具體內容沒有作出具體規(guī)定,雖然主要是預算內和預算外資金,但還有一些其他資金也屬于財政性資金。因此,除預算內和預算外資金外,還有哪些資金屬于財政性資金,可由省級以上財政部門根據有關法律規(guī)定和財政管理體制作出具體規(guī)定?! “l(fā)揮政府采購的示范作用,擴大政府采購范圍?! 「骷壺斦块T要依法推動政府采購工作,加強對政府采購活動的監(jiān)督管理。各級采購人要依法開展采購活動,充分體現政府采購的優(yōu)越性。要通過實際效果,增強推行政府采購的吸引力,帶動其他采購機構尤其是國有企業(yè)自覺按照本法精神開展采購活動,為盡快修改本法、全面規(guī)范政府采購行為創(chuàng)造條件。   政府采購的原則   本法第三條對此作出了規(guī)定,即政府采購應當遵循公開透明原則、公平競爭原則、公正原則和誠實信用原則?! ×⒎康摹 ∶鞔_政府采購應當遵循的基本原則,是立法宗旨的具體體現方式?! ∫?guī)定政府采購應當遵循的原則,是立法宗旨的具體體現方式。  在法律中明確政府采購的原則是國際慣例。在國際上,政府采購的原則表述方式很多,大致分為三個方面:一是核心原則,即公平競爭,它是建立政府采購制度的基石。二是通用原則,主要是透明度原則、公平交易原則、物有所值原則、公正原則等。三是涉外原則,即開放政府采購市場后應當遵循的原則,主要是國民待遇和非歧視性原則。其中,國民待遇原則是指締約國之間相互保證給以對方的自然人(公民)、法人(企業(yè))在本國境內享有與本國自然人、法人同等的待遇。通俗地講,就是外國供應商與本國供應商享受同等待遇,即把外國的商品當作本國商品對待,把外國企業(yè)當作本國企業(yè)對待。非歧視性原則,也就是無歧視待遇原則。   政府采購的涉外性原則,只有在本國政府采購市場開放后才應當遵循。目前我國尚未簽署WTO《政府采購協(xié)議》,也未與其他任何國際組織或國家簽署有關政府采購市場開放的多邊或雙邊協(xié)議、協(xié)定或條約。因此,本法是在我國政府采購市場尚未對外開放的形勢下制定的,其立法思路是以封閉政府采購市場為前提確定我國政府采購工作應當遵循的基本原則,因此,沒有規(guī)定涉外原則。這樣規(guī)定符合WTO規(guī)則,符合國際通行做法。  本法規(guī)定的含義  本法第三條規(guī)定了政府采購應當遵循的四項基本原則,是本法的重要內容,其精神貫穿全法。在這些原則中,公平競爭是核心,公開透明是體現,公正和誠實信用是保障。   公開透明原則。  公開透明是政府采購必須遵循的基本原則之一,政府采購被譽為陽光下的交易,即源于此。政府采購的資金來源于納稅人繳納的各種稅金,只有堅持公開透明,才能為供應商參加政府采購提供公平競爭的環(huán)境,為公眾對政府采購資金的使用情況
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