中國上市公司并購重組問題分析-文庫吧
2025-03-11 23:09 本頁面
【正文】 但《證券法》沒有明確豁免要約收購的條件申請程序。（三）《上市公司收購管理辦法》（2002）和《上市公司股東持股變得信息披露管理辦法》（2002）構建的上市公司并購重組制度2002年10月頒布實施的《上市公司收購管理辦法》和《上市公司股東持股變得信息披露管理辦法》大大完善了我國的上市公司并購重組制度。《上市公司收購管理辦法》和《上市公司股東持股變得信息披露管理辦法》構建的上市公司并購重組制度包括以下幾點：《上市公司收購管理辦法》明確規(guī)定了可以申請豁免要約收購的情形。有下列情形之一的,收購人可以向中國證監(jiān)會提出豁免申請：(1)上市公司股份轉讓在受同一實際控制人控制的不同主體之間進行,股份轉讓完成后的上市公司實際控制人未發(fā)生變化,且受讓人承諾履行發(fā)起人義務的； (2)上市公司面臨嚴重財務困難,收購人為挽救該公司而進行收購,且提出切實可行的重組方案的；(3)上市公司根據(jù)股東大會決議發(fā)行新股,導致收購人持有、控制該公司股份比例超過百分之三十的；(4)基于法院裁決申請辦理股份轉讓手續(xù),導致收購人持有、控制一個上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的；(5)中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。有下列情形之一的,相關當事人可以向中國證監(jiān)會報送豁免申請文件：(1)合法持有、控制一個上市公司百分之五十以上股份的股東,繼續(xù)增持股份、增加控制后不超過該公司已發(fā)行股份的百分之七十五的；(2)因上市公司減少股本導致其持有、控制一個上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的；(3)證券公司因開展正常的股票承銷業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十,但無實際控制該公司的行為或者意圖,并且提出在合理期限內(nèi)向非關聯(lián)方轉讓超出部分的解決方案的；(4)銀行因開展正常的銀行業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十,但無實際控制該公司的行為或者意圖,并且提出在合理期限內(nèi)向非關聯(lián)方轉讓超出部分的解決方案的；(5)當事人因國有資產(chǎn)行政劃轉導致其持有、控制一個上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的；(6)當事人因合法繼承導致其持有、控制一個上市公司已發(fā)行股份超過百分之三十的；(7)中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要認定的其他情形?；砻庖s收購制度的完善大大提高了該制度的可操作性，同時也促使以后的并購重組案件中豁免要約收購被大量運用，要約收購制度形同虛設。2. 界定了股份持有人、一致行動人和股份控制人的概念并明確合并計算的制度根據(jù)《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定，進行上市公司收購的股份持有人、股份控制人、一致行動人，其所持有、控制被收購公司已發(fā)行的股份數(shù)量應當合并計算。收購人有下列情形之一的,構成對一個上市公司的實際控制：(1)在一個上市公司股東名冊中持股數(shù)量最多的；但是有相反證據(jù)的除外；(2)能夠行使、控制一個上市公司的表決權超過該公司股東名冊中持股數(shù)量最多的股東的；(3)持有、控制一個上市公司股份、表決權的比例達到或者超過百分之三十的；但是有相反證據(jù)的除外；(4)通過行使表決權能夠決定一個上市公司董事會半數(shù)以上成員當選的；(5)中國證監(jiān)會認定的其他情形。根據(jù)《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》的規(guī)定，持股變動信息披露義務人是指持有、控制一個上市公司的股份數(shù)量發(fā)生或者可能發(fā)生變化達到規(guī)定比例,按照本辦法的規(guī)定應當履行信息披露義務的股份持有人、股份控制人和一致行動人。股份持有人是指在上市公司股東名冊上登記在冊的自然人、法人或者其他組織。股份控制人是指股份未登記在其名下,通過在證券交易所股份轉讓活動以外的股權控制關系、協(xié)議或者其他安排等合法途徑,控制由他人持有的上市公司股份的自然人、法人或者其他組織。一致行動人是指通過協(xié)議、合作、關聯(lián)方關系等合法途徑擴大其對一個上市公司股份的控制比例,或者鞏固其對上市公司的控制地位,在行使上市公司表決權時采取相同意思表示的兩個以上的自然人、法人或者其他組織。前款所稱采取相同意思表示的情形包括共同提案、共同推薦董事、委托行使未注明投票意向的表決權等情形；但是公開征集投票代理權的除外。股份持有人、一致行動人和股份控制人概念的界定和明確合并計算的制度提高了豁免要約收購的條件，拓寬了信息披露的義務主體，有利于更好的保護中小投資者的利益。3. 確立了中介機構的責任和義務制度《上市公司收購管理辦法》強化了中介機構在上市公司收購中的作用和勤勉盡職的責任，對不履行勤勉盡職的中介機構規(guī)定了嚴格的監(jiān)管措施，有利于提高上市公司并購重組的規(guī)范性水平。4. 確立了反收購制度《上市公司收購管理辦法》規(guī)定了被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員針對收購行為所做出的決策及采取的措施,不得損害公司及其股東的合法權益。 收購人做出提示性公告后,被收購公司董事會除可以繼續(xù)執(zhí)行已經(jīng)訂立的合同或者股東大會已經(jīng)做出的決議外,不得提議如下事項: (1)發(fā)行股份；(2)發(fā)行可轉換公司債券；(3)回購上市公司股份；(4)修改公司章程；(5)訂立可能對公司的資產(chǎn)、負債、權益或者經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響的合同；但是公司開展正常業(yè)務的除外；(6)處置、購買重大資產(chǎn),調整公司主要業(yè)務；但是面臨嚴重財務困難的公司調整業(yè)務或者進行資產(chǎn)重組的除外。上述規(guī)定既使上市公司并購重組中的反收購行為有了明確的法律依據(jù)，“不得提議事項”的有關規(guī)定又對反收購行為進行了必要的規(guī)制。（四）《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》（2002）構建的外資并購重組制度外資并購政策在經(jīng)歷了放開、禁止、過渡三個時期后，隨著2002年11月4日，中國證監(jiān)會、財政部和國家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》而趨于穩(wěn)定，該《通知》從政策上允許外商受讓上市公司國有股和法人股,解決了收購主體的國民待遇問題。而且對外商受讓的程序、外資行業(yè)政策、外匯管理等方面都做出了明確的政策規(guī)定。通過對上述有關法律、法規(guī)和規(guī)章等規(guī)范性文件所構建的并購重組制度的梳理，可以發(fā)現(xiàn)中國上市公司并購重組的制度變遷的特點體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，信息披露制度遵循了以一貫之的逐步完善的發(fā)展軌跡。從信息披露制度的發(fā)展來看，從確立披露的基本原則，到確立披露的
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