【正文】 限于無(wú)性繁殖植物，而且以塊莖繁殖之類(lèi)的植物如土豆等也被排除在外，一直到1985年美國(guó)才真正開(kāi)始對(duì)植物發(fā)明授予普通專利。無(wú)論是有性繁殖植物還是無(wú)性繁殖植物，都可以取得普通專利。目前國(guó)際上確實(shí)重視專利法的保護(hù)作用的國(guó)家以美國(guó)為代表。美國(guó)是最主要的雙軌制保護(hù)模式的國(guó)家，然而專利法的地位在美國(guó)遠(yuǎn)比在歐洲和第三世界國(guó)家要受到重視得多。美國(guó)的專利法對(duì)植物新品種的保護(hù)效力和其國(guó)內(nèi)的專門(mén)法是并駕齊驅(qū)的，而且美國(guó)的大企業(yè)往往更傾向于申請(qǐng)專利形式的保護(hù)，因?yàn)楦?jiǎn)便。然而美國(guó)的經(jīng)驗(yàn)卻未在國(guó)際上得到普遍推崇。五、專利制度在中國(guó)周衍平：《中國(guó)植物新品種權(quán)保護(hù)制度研究》，《山東農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》，2001年第3期，作者陳述中國(guó)植物新品種保護(hù)制度的歷史演進(jìn)。我國(guó)對(duì)植物新品種保護(hù)起步晚， 1997年3月20日《植物新品種保護(hù)條例》的頒布正式拉開(kāi)植物新品種產(chǎn)權(quán)保護(hù)的序幕。1999年3月加入了《國(guó)際植物新品種保護(hù)條約》(1978年文本)，成為“UPOV”的第39個(gè)成員國(guó)。1999年4月農(nóng)業(yè)部植物新品種保護(hù)辦公室開(kāi)始受理植物新品種權(quán)的申請(qǐng)。 李家坤，程希：《我國(guó)植物新品種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對(duì)策分析》，《河北青年管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》，2009年第4期，作者指出我國(guó)目前對(duì)植物新品種的保護(hù)主要依靠?jī)商字贫龋荷a(chǎn)植物新品種的方法受《專利法》保護(hù)，對(duì)于植物新品種本身則是通過(guò)《植物新品種保護(hù)條例》來(lái)保護(hù)。我國(guó)目前更側(cè)重的是利用《條例》來(lái)實(shí)施保護(hù)，實(shí)際上就是仿效歐洲的主流模式。王立平：《中國(guó)植物新品種保護(hù)制度實(shí)施及其影響因素研究》，中國(guó)農(nóng)業(yè)科學(xué)技術(shù)出版社，2010年第一版，作者在書(shū)中指出中國(guó)采取目前的保護(hù)模式的主要影響因素和具體的實(shí)施狀況，同時(shí)認(rèn)為我國(guó)目前的植物新品種保護(hù)模式的過(guò)渡色彩十分明顯，一方面對(duì)于植物新品種這一新生事物我國(guó)相關(guān)的司法經(jīng)驗(yàn)十分欠缺，成立一項(xiàng)專門(mén)法對(duì)此施加保護(hù)從立法上來(lái)說(shuō)是比較簡(jiǎn)便、經(jīng)濟(jì)的做法，然而是否要將植物新品種的相關(guān)保護(hù)作為過(guò)我法律體系中的一個(gè)獨(dú)立品種似乎還存在爭(zhēng)議，因此相關(guān)保護(hù)的規(guī)定仍處在“條例”的階段。王濤：《我國(guó)植物新品種的制度保護(hù)現(xiàn)狀芻議》，《安康學(xué)院學(xué)報(bào)》2009年第4期，作者針對(duì)性地論述了我國(guó)現(xiàn)行專利保護(hù)模式，《專利法》第25條規(guī)定：“對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：(1)科學(xué)發(fā)現(xiàn)；(2)智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；(3)疾病的診斷和治療方法；(4)動(dòng)物和植物品種；(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。對(duì)前款(四)項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。”我國(guó)植物品種本身不受專利法保護(hù)，對(duì)其保護(hù)僅限于生產(chǎn)植物的“非生物學(xué)的方法”以及“主要是非生物學(xué)的方法”，非生物學(xué)方法指的是主要采用人為技術(shù)手段，在自然界中無(wú)法自發(fā)形成的或者區(qū)別于自然方法的生物學(xué)技術(shù)。六、我國(guó)現(xiàn)行模式的失效蔡亮：《植物新品種權(quán)保護(hù)研究》，華中師范大學(xué)碩士論文，2007年，作者認(rèn)為品種權(quán)本身對(duì)植物新品種的保護(hù)是存在缺陷的，而且與當(dāng)前植物品種開(kāi)發(fā)領(lǐng)域的最新變化有脫節(jié)，逐漸地立法工作無(wú)法滿足現(xiàn)實(shí)的需要。唐海清：《植物新品種的品種權(quán)保護(hù)制度研究》，湖南大學(xué)碩士論文，2005年，作者指出品種權(quán)存在的缺陷需要由專利法進(jìn)行補(bǔ)充，而且存在這樣的可行性和必要性。賈小龍：《我國(guó)植物新品種保護(hù)制度的不足及其完善對(duì)策》，《安徽農(nóng)業(yè)科學(xué)雜志》2008年第31期，作者認(rèn)為《條例》本身的缺陷導(dǎo)致在實(shí)施中產(chǎn)生失效，原因有：《條例》只是行政法規(guī)，用行政法規(guī)來(lái)指導(dǎo)具體的司法實(shí)踐，其效力難免受到質(zhì)疑。保護(hù)范圍過(guò)小，品種權(quán)內(nèi)容過(guò)少?！稐l例》僅僅以列舉的方式明確了侵權(quán)的行為，顯然在實(shí)踐中對(duì)品種權(quán)所有人的保護(hù)會(huì)大打折扣。保護(hù)手段不當(dāng)，表現(xiàn)在：行政調(diào)解制度的設(shè)置不合理和行政處罰權(quán)限設(shè)置不合理，這兩者導(dǎo)致有關(guān)部門(mén)權(quán)力和責(zé)任的分離，負(fù)責(zé)處理的部門(mén)無(wú)權(quán)處理，有權(quán)處理的部門(mén)又無(wú)法及時(shí)處理，使得保護(hù)工作的實(shí)效大打折扣，同時(shí)也加重權(quán)利人保護(hù)自身權(quán)利的成本。各個(gè)行政部門(mén)之間互相推諉，多頭管制導(dǎo)致各方行政懈怠，為全力保護(hù)工作帶來(lái)很多麻煩鄒勇，劉建民：《我國(guó)植物新品種保護(hù)現(xiàn)狀與對(duì)策研究》，《湖南林業(yè)科技》，2011年第3期，作者針對(duì)性地分析了《條例》與其他法律之間的失調(diào)，并補(bǔ)充了《條例》本身對(duì)權(quán)利保護(hù)的缺失，指出：（1）植物育種人的權(quán)利保護(hù)不足。（2）與《刑法》存在罪名沖突，因此在量刑定罪上缺乏可操作性。肖霽軒：《我國(guó)植物新品種保護(hù)現(xiàn)狀與對(duì)策研究》，華中科技大學(xué)碩士論文，2006年，作者認(rèn)為品種權(quán)的保護(hù)在我國(guó)不完善，專利法無(wú)法對(duì)植物新品種直接施加保護(hù)，而且在實(shí)際操作上與《植物新品種保護(hù)條例》又存在可能會(huì)發(fā)生的沖突，進(jìn)一步削弱了專利法的保護(hù)作用，使得本來(lái)可以作為行政條例的重要補(bǔ)充的專利法也無(wú)法發(fā)揮預(yù)定的效果。七、向?qū)＠Ｊ睫D(zhuǎn)型尚培春，王金濤：《試論對(duì)植物新品種給予專利保護(hù)的迫切性》，《青?？萍肌?，1996年第1期，作者指出實(shí)施專利模式所具有的客觀基礎(chǔ)，首先在法律定義上植物新品種與專利的定義并無(wú)難以調(diào)和的出入，人工培育的植物新品種，所具備的顯著性、均一性和穩(wěn)定性，與我國(guó)專利規(guī)定的“新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性”實(shí)質(zhì)上是暗合的，而且培育植物新品種屬于發(fā)明創(chuàng)造性勞動(dòng)，屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)范疇。其次，采用專利模式來(lái)保護(hù)植物新品種具有技術(shù)上強(qiáng)大的可操作性，我國(guó)專利制度自實(shí)施以來(lái)已積累許多經(jīng)驗(yàn)，專利的受理、審查和保護(hù)都已達(dá)到了較高的水平，因此對(duì)植物新品種給予專利保護(hù)的條件比較成熟，相對(duì)于為專門(mén)法的實(shí)施要特地建立起一套規(guī)章制度和相應(yīng)的官僚班子所要耗費(fèi)的成本，利用現(xiàn)成的專利法來(lái)進(jìn)行植物新品種保護(hù)在經(jīng)濟(jì)上和效果上都具有優(yōu)勢(shì)。再次，采用專利模式來(lái)進(jìn)行保護(hù)符合我國(guó)的國(guó)情。參看歐美中三地的農(nóng)業(yè)發(fā)展?fàn)顩r可以得出相關(guān)結(jié)論。首先看歐洲，歐洲農(nóng)民的組織性較強(qiáng)（類(lèi)似與工會(huì)，農(nóng)民也有實(shí)力強(qiáng)大的行業(yè)組織），而且歐洲政府歷來(lái)對(duì)農(nóng)業(yè)有極強(qiáng)的保護(hù)，因此成立專門(mén)法來(lái)進(jìn)行保護(hù)，一方面符合政府的施政傳統(tǒng)，另外對(duì)于組織性較強(qiáng)的歐洲農(nóng)民而言，操作運(yùn)用專門(mén)法來(lái)維護(hù)農(nóng)業(yè)整體的利益不僅針對(duì)性強(qiáng)，見(jiàn)效快，而且更為便捷和經(jīng)濟(jì)。美國(guó)的農(nóng)民組織性不如歐洲，雖然有行業(yè)協(xié)會(huì)，但是絕大多數(shù)農(nóng)民都是單干，而且美國(guó)來(lái)來(lái)的傳統(tǒng)是鼓勵(lì)個(gè)體競(jìng)爭(zhēng)，因此專利法在美國(guó)受到重視也是其傳統(tǒng)和現(xiàn)實(shí)的產(chǎn)物。而在中國(guó)，農(nóng)民的組織性極差，農(nóng)民的生產(chǎn)高度分散，對(duì)自身權(quán)益的保護(hù)能力極弱，這種情況下，農(nóng)民作為個(gè)體來(lái)操作運(yùn)用一部專門(mén)的行政法規(guī)以維權(quán)，無(wú)論是在專業(yè)知識(shí)還是經(jīng)濟(jì)成本上都是比較困難的。而專利法行之有年，相關(guān)的制度配套都更為完善，農(nóng)民申請(qǐng)權(quán)利保護(hù)的步驟簡(jiǎn)化得多，維權(quán)的方式也更加經(jīng)濟(jì)便捷，對(duì)我國(guó)農(nóng)民的弱勢(shì)的地位而言比較有利。要將植物新品種納入專利保護(hù)的對(duì)象，只要對(duì)植物新品種進(jìn)行普通專利的基本認(rèn)定審查就可以，主要指的是進(jìn)行四個(gè)方面的實(shí)質(zhì)審查： 一是審查新穎性，確認(rèn)有關(guān)新品種在提交申請(qǐng)之前是否存在相同的品種已申請(qǐng)過(guò)專利，或者參加過(guò)展出和交易。二是審查顯著性，確認(rèn)有關(guān)植物是否具任何現(xiàn)存的植物均不具備的突出特點(diǎn)，并且這種顯著性是通過(guò)非生物方法獲得，或者主要是非生物方法，要避免對(duì)自然界自動(dòng)生成的植物給予專利。三是審查均一性，確認(rèn)按照該品種培育出的植物是否與該品種同屬一類(lèi)。四是審查穩(wěn)定性，確認(rèn)該品種所具有的顯著特征是否會(huì)隨著時(shí)間或者環(huán)境的變化而逐漸消失。不具備穩(wěn)定性的新品種容易地因地域或時(shí)間的變化而退化，缺乏推廣價(jià)值和經(jīng)濟(jì)價(jià)值。這對(duì)我國(guó)的專利審查部門(mén)來(lái)說(shuō)只要適當(dāng)增加一些植物育種方面的專業(yè)技術(shù)人員即可。朱義坤，劉詠海：《試析植物新品種的專利保護(hù)》，《政治與法律》，1996年第3期，作者給出了專利模式的大概輪廓：取得植物新品種專利必須具備“三性”要求，即新頹性、創(chuàng)造性和實(shí)用性，并額外注意確認(rèn)其穩(wěn)定性和同源性。此外，植物品種培育者享有兩項(xiàng)經(jīng)濟(jì)權(quán)利：許可或禁止他人以營(yíng)利為目的生產(chǎn)同一新品種，許可或禁止他人出售或提供出售同一新品種。最后要解決專利費(fèi)征收方式，可以由政府向種子銷(xiāo)售部門(mén)根據(jù)種子銷(xiāo)售數(shù)量代征使用費(fèi)，然后返還發(fā)明者。使用費(fèi)征收額應(yīng)考慮兩個(gè)要點(diǎn)：一方面要刺激發(fā)明人創(chuàng)造發(fā)明的積極性，一方面又要降低技術(shù)使用推廣的成本，讓科技與生產(chǎn)者相結(jié)合，使農(nóng)民切實(shí)得到科技進(jìn)步的實(shí)惠。王美春：《關(guān)于植物新品種專利法律保護(hù)的思考》，《赤峰學(xué)院學(xué)報(bào)(漢文哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》，2006年第4期，作者認(rèn)為將《條例》納入《專利法》意味著將其從條例保護(hù)的層次上升到法律保護(hù)的層次，且對(duì)我國(guó)植物新品種保護(hù)的工作有更大的促進(jìn)作用。歐美國(guó)家對(duì)專利制度的側(cè)重程度不同，其原因是各自的現(xiàn)實(shí)情況和立法淵源不盡相同。我國(guó)在吸收發(fā)達(dá)國(guó)家的經(jīng)驗(yàn)時(shí)要更多考慮我國(guó)的具體國(guó)情，符合實(shí)際情況的才是真正具有優(yōu)勢(shì)的。采用專利法來(lái)進(jìn)行保護(hù)的形式，可以克服之前依靠《植物新品種保護(hù)條例》產(chǎn)生的弊端，即在運(yùn)用專門(mén)條例的過(guò)程中，對(duì)法律知識(shí)較為缺乏的社會(huì)群體會(huì)付出更高的維權(quán)成本來(lái)?yè)碛泻秃葱l(wèi)自身的合法權(quán)利，因?yàn)閷＠纳暾?qǐng)的侵權(quán)的認(rèn)定與解決都有行之有效的制度，并且有已經(jīng)積累了大量操作經(jīng)驗(yàn)的專業(yè)司法人員，因此用專利法來(lái)對(duì)植物新品種進(jìn)行保護(hù)可以大大節(jié)約成本，提高效率。五、參考文獻(xiàn)（列舉）專著類(lèi)：陳劍玲：《美國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)出版社，2007年第一版。張玉敏：《中國(guó)歐盟知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究》，法律出版社，2005年第一版。李明德：《歐盟知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社，2009年第一版。牟萍：《植物品種權(quán)研究》，法律出版社，2011年第一版。王立平：《中國(guó)植物新品種保護(hù)制度實(shí)施及其影響因素研究》，中國(guó)農(nóng)業(yè)科學(xué)技術(shù)出版社，2010年第一版。學(xué)位論文：肖霽軒：《我國(guó)植物新品種保護(hù)現(xiàn)狀與對(duì)策研究》，華中科技大學(xué)碩士論文，2006年。唐海清：《植物新品種的品種權(quán)保護(hù)制度研究》，湖南大學(xué)碩士論文，2005年。蔡亮：《植物新品種權(quán)保護(hù)研究》，華中師范大學(xué)碩士論文。于蘭嶺：《論植物新品種權(quán)的法律保護(hù)》，山東大學(xué)碩士學(xué)位論文，2009年。期刊類(lèi)：廖秀健，張曉妮：《中日植物新品種保護(hù)制度比較研究》，《科技與法律》，2010年第2期。王遷：《植物新品種保護(hù)體制研究》，《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2004年第4期。彭玉勇：《歐美對(duì)植物及新品種的專利保護(hù)》，《中國(guó)發(fā)明與專利》，2004年第10期。李菊丹：《美國(guó)植物發(fā)明專利保護(hù)實(shí)踐及其啟示》，《科技創(chuàng)新與知識(shí)產(chǎn)權(quán)》，2010年第11期。董新忠：《美國(guó)植物新品種的專利保護(hù)——基于Pioneer Hibred案看美國(guó)植物新品種的可專利性》，《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》，2006年第5期。周衍平：《中國(guó)植物新品種權(quán)保護(hù)制度研究》，《山東農(nóng)業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》，2001年第3期。李家坤，程希：《我國(guó)植物新品種知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)對(duì)策分析》，《河北青年管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》，2009年第4期。王濤：《我國(guó)植物新品種的制度保護(hù)現(xiàn)狀芻議》，《安康學(xué)院學(xué)報(bào)》2009年第4期。賈小龍：《我國(guó)植物新品種保護(hù)制度的不足及其完善對(duì)策》，《安徽農(nóng)業(yè)科學(xué)雜志》2008年第31期。鄒勇，劉建民：《我國(guó)植物新品種保護(hù)現(xiàn)狀與對(duì)策研究》，《湖南林業(yè)科技》，2011年第3期。馬曉青，陳曉琦：《淺析植物新品種保護(hù)與植物專利保護(hù)的區(qū)別》，《云南科技管理》，2004年第6期。胡文進(jìn)：《專利模式保護(hù)植物新品種之缺陷研究》，《黃石理工學(xué)院學(xué)報(bào)(人文社會(huì)科學(xué)版)》，2007年第3期。郭錫昆：《植物新品種專利權(quán)保護(hù)的擴(kuò)張及我國(guó)之應(yīng)對(duì)》，《行政與法制》，2002年第10期。王美春：《關(guān)于植物新品種專利法律保護(hù)的思考》，《赤峰學(xué)院學(xué)報(bào)(漢文哲學(xué)社會(huì)科學(xué)版)》，2006年第4期。李春華：《國(guó)際植物新品種保護(hù)方式的比較研究》，《法學(xué)雜志》，2004年第3期。牟萍：《如何運(yùn)用主要發(fā)達(dá)國(guó)家植物新品種的保護(hù)制度》，《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》，2008年第2期。孫煒琳，王瑞波：《對(duì)提高植物新品種保護(hù)制度運(yùn)行效率的思考》，《科學(xué)管理研究》， 2009年第1期。原曉爽：《國(guó)際植物新品種保護(hù)的發(fā)展趨勢(shì)》，《高等學(xué)校文科學(xué)術(shù)文摘》，2006年第4期。Rolf Jordens：《Progress of plant variety protection based on the International Convention for the Protection of New Varieties of Plants (UPOV Convention)》，《World Patent Information 》27，page 232–243,2005。Jeroen van Wijk：《Plant Breeders39。 Rights Create Winners and Losers》，《Biotechnology and Development Monitor》, ,2005。畢 業(yè) 論 文 開(kāi) 題 報(bào) 告指導(dǎo)教師意見(jiàn)：該同學(xué)選題恰當(dāng)、論文資料收集較為充分，與論文內(nèi)容關(guān)聯(lián)性強(qiáng)，具有一定的新穎性和代表性。文獻(xiàn)綜述對(duì)資料的有一定的選擇與分析、但歸納不足、多為摘要的羅列，具有一定的廣度但缺乏深度。通過(guò)文獻(xiàn)綜述，該同學(xué)展示了其具備基本的駕馭資料的寫(xiě)作能力，論文提綱清晰合理、具有邏輯性、符合開(kāi)題報(bào)告的要求，相信該同學(xué)能按期完成論文撰寫(xiě)，同意開(kāi)題。 指導(dǎo)教師： 錢(qián) 江 2012年3月1日 所在學(xué)系審查意見(jiàn)： 學(xué)系負(fù)責(zé)人： 2012年3月5日摘 要 對(duì)植物新品種保護(hù)的研究和時(shí)間始自上個(gè)世紀(jì)中葉，如今在發(fā)達(dá)國(guó)家已經(jīng)各自有了一整套行之有效的保護(hù)制度，同時(shí)各具特色。中國(guó)作為一個(gè)農(nóng)業(yè)大國(guó)和后起的發(fā)展中國(guó)家，在植物新品種保護(hù)制度之上還處在模仿階段，尚未探索出一套符合我國(guó)國(guó)情、又行之有效