[建筑]關于我國關于我國上市公司退市標準的法律問題研究的應用-文庫吧
2024-12-25 14:59 本頁面
【正文】 受理的；（ 3）證券交易所受理公司恢復上市申請后，經(jīng)審核認為不符合恢復上市條件的；（ 4）公司股票暫停上市后，股東大會作出終止上市決議的；（ 5）公司股票恢復上市后，在法定期限結束后仍未披露恢復上市后的第一個年度報告的；（ 6）公司股票恢復上市后，在法定期限內(nèi)披露了恢復上市后的第一個年度報告，但公司出現(xiàn)虧損的。 從上述的規(guī)定可以看出，處理不 符合上市條件的上市公司主要有兩個步驟，一是暫停上市，二是終止上市，即我們說的退市。暫停上市是給予上市公司整頓經(jīng)營的機會，是退市的的緩沖階段。如果在暫停上市期間達到法律規(guī)定的標準，可以重新上市，否則就會被退市。同樣上市公司如果出現(xiàn)《證券法》規(guī)定的情形之一，對其債券也實行同樣的措施。 （二） 對我國現(xiàn)行退市標準的法理分析 1．我國現(xiàn)行法律法規(guī)的文意分析 從上述法律法規(guī)的規(guī)定我們可以看出： 首先，我國《公司法》的規(guī)定與《證券法》的規(guī)定有出入。很顯然辦法中的上述規(guī)定是對《公司法》中關于退市情形的細化，而且只是針對 “ 公司最近三年連續(xù)虧損 ” 這種情形。但是筆者發(fā)現(xiàn)，《公司法》規(guī)定公司退市的情形包括上市公司連續(xù)三年虧損，而《證券法》規(guī)定公司債券終止交易的卻是公司出現(xiàn)連續(xù)二年虧損。很顯然，法律把公司的退出和公司債券的退出是區(qū)別對待的。筆者認為，這樣的做法是不妥當?shù)?。公司發(fā)行債券，就是為了進行融資；一旦公司債券退市，意味著公司的債券不能再在證券市場上進行流通。上市公司的首要特征就是能在證券市場上進行證券交易。如果公司不能通過證券市場進行融資，這時公司的性質實際上已經(jīng)發(fā)生了改變，它事實上已退出了證券市場，所以它不應再被稱為上市公司 。因此，《證券法》所規(guī)定的情形表面上是債券的退市情形，但是其實質就是公司退市的情形。然而我國《公司法》和辦法規(guī)定的公司退市標準與《證券法》之規(guī)定是矛盾的。這會導致下列情形的發(fā)生：即一間公司連續(xù)兩年虧損，又不能在限期內(nèi)消除，那么它的債券就要退市，它不能再在證券市場上進行證券交易。然而根據(jù)《公司法》，這樣的不能從事證券交易的 “ 上市公司 ” 在法律上仍然保留其上市公司的身份。所以從債券退市到公司退市起碼有一年的時間，在這期間，公司在法律上是上市公司， 4 但是法律又禁止其進行證券交易，這在邏輯上是矛盾的。因此，筆者認為公司 退市和債券退市實質上是一個問題的兩個方面，不應該區(qū)別對待，而且以《證券法》的規(guī)定更為合理。 其次，從我國關于上市公司退市標準規(guī)定的發(fā)展中，《退市辦法（修訂）》的退市標準雖然比《公司法》、《證券法》的規(guī)定更具操作性，但是仍沒有很好地體現(xiàn)法律對于上市公司退市的實質標準，還應該進一步具體化。公司股票在證券交易所上市是一種契約行為，公司和證券交易所是平等的法律主體，公司上市和退出必須遵守雙方簽訂的協(xié)議，由此來約束雙方的行為。 因此，筆者認為，《公司法》、《證券法》只需對公司退市的條件作出原則性的規(guī)定，而退市的具體標 準包括上市公司的經(jīng)營業(yè)績和財務狀況、經(jīng)營能力、破產(chǎn)規(guī)模、股利分配情況、股權分配情況和分散化程度、經(jīng)營的合法性、是否忠實履行信息披露義務等，都由《退市辦法》這一法規(guī)加以詳細地規(guī)定，能避免退市標準過于死板、不能適應客觀情況發(fā)展變化的要求，同時也能使退市標準更具統(tǒng)一性，防止法律法規(guī)相沖突的尷尬。 2．我國現(xiàn)行退市標準的立法缺陷 我們不難發(fā)現(xiàn)我國現(xiàn)行上市公司的退市標準存在著較大的缺陷： （ 1）雖然《公司法》、《證券法》對上市公司 5 種情況的退市均有明確規(guī)定，但由于主客觀等多方面的原因，對其他方面一直沒有可操作的細則， 在上市公司股票最終退出交易市場的問題上，法律規(guī)定得還不夠具體、明確。其中能夠具體實施的只有連續(xù)虧損一種。然而，以 “ 連續(xù)虧損 ” 作為判斷公司是否應該退市，筆者認為不妥。判斷公司是否應該退市，基本標準是其股票是否還有價值，而 “ 連續(xù)虧損 ” 只是一種表現(xiàn)形式，若連續(xù)虧損的公司還有盈利能力，其股票仍然是有價值的，因此令其退出不合理。而 “ 資不抵債 ” 才是衡量一家上市公司股票是否有內(nèi)在價值的重要標準。股票的價值首先表現(xiàn)在它所代表的實物資產(chǎn)的保值增值性上，其次才是獲取相應的股息或紅利以及二級市場的價差收益。若連續(xù)虧損的公司，只要 其仍有盈利能力，其股票就仍然代表著一定的股東權益。而資不抵債的公司則意味著可能被破產(chǎn)清算，屆時資產(chǎn)將首先被用來還債，股票的保值增值性將徹底喪失，股票既然已無價值，終止其上市也就順理成章了。 (2)《公司法》有關終止公司上市的第一、四種情形中對 “ 在限期內(nèi)未能消除 ” 以及《退市辦法（修訂）》中對 “ 法定期限內(nèi) ” 的 “ 限期 ” 究竟有多長沒有一個明確的說法，這就使投資者無法依據(jù)法律作出理智的投資判
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