【正文】 處罰。 國務(wù)院法制辦關(guān)于《行政許可法疑難問題解答》中指出：“行政許可是行政機(jī)關(guān)對經(jīng)濟(jì)和社會事務(wù)的管理行為，不包括對民事權(quán)利、民事關(guān)系的確認(rèn)。因此，產(chǎn)權(quán)登記，機(jī)動車登記，婚姻登記，戶籍登記，抵押登記等不是行政許可”。 在婚姻登記中，婚姻登記機(jī)關(guān)的行為并非許可當(dāng)事人可以結(jié)婚或離婚，現(xiàn)實中之所以會存在行政許可之說，與我國《婚姻法》堅持婚姻登 記成立原則有關(guān)。事實上，婚姻登記只是對當(dāng)事人之間的婚姻情況變動的合意進(jìn)行確認(rèn)，使得其合意發(fā)生效力。該登記行為是中立的，并不存在賦予申請人某種利益的事實，而只 1婚姻登記的性質(zhì)和作用 ， 何揚(yáng)冰 ， 中外民商裁判網(wǎng) ， 日期： 2020428。 8 是對當(dāng)事人婚姻狀況進(jìn)行如實的記載。這與行政確認(rèn)行為的中立性是一致的。因此，說審查行為是行政確認(rèn)行為更為合適。 （二）婚姻登記既是事實行為的非許可登記，又是法律行為的非許可登記 非許可登記又可以分為事實行為的非許可登記和法律行為的非許可登記。 事實行為的非許可登記具有如下特點： 符合要件的登記行為完成時，相對人的登記義務(wù)即告履行完畢； 登記后，相對人的行為不以行政機(jī)關(guān)進(jìn)行實質(zhì)審查并作出意思表示為前提（即相對人無須行政機(jī)關(guān)的認(rèn)同便可進(jìn)行相應(yīng)的活動）； 登記的意義在于為行政行為的作出提供信息與事實依據(jù)； 行政機(jī)關(guān)對登記信息進(jìn)行事后審查，如判明該信息是虛假的，可根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行處理。 法律行為的非許可登記，此類登記主要涉及對民事權(quán)屬與民事關(guān)系的法律確認(rèn)，如：產(chǎn)權(quán)登記，機(jī)動車登記，婚姻登記，收養(yǎng)登記，抵押登記等。根據(jù)我國法律、法規(guī)的規(guī)定，這類登記行為可以分為兩類： 作為法律行為生效要件的登記。如：《土地管理法實施條例》第 5 條規(guī)定 。 特殊效力構(gòu)成要件的登記。 如《擔(dān)保法》第 43 條規(guī)定，根據(jù)該條規(guī)定，登記是動產(chǎn)抵押具有對抗第三人效力的構(gòu)成要件。 婚姻登記是當(dāng)事人向婚姻登記機(jī)關(guān)申請，將自己結(jié)婚的事實登記在婚姻登記簿上，并予以公示。該行為一方面將當(dāng)事人的結(jié)婚事實予以固定，具有法律事實的特點。另一方面，登記是基于雙方的意思表示而為的，并且產(chǎn)生公示公信效力，使當(dāng)事人的婚姻權(quán)利具有更強(qiáng)的絕對權(quán)特征，也可以說登記是一個獨立的法律行為，緊隨婚姻而存在。 （三）婚姻登記是以登記為絕對權(quán)生效要件的非許可類登記 結(jié)婚，是男女雙 方按照自己之意愿，選擇中意之配偶，建立幸福美滿之家庭，應(yīng)基于男女雙方之自由意思而成立，國家公權(quán)力無介入之必要，這是婚姻的相對權(quán)利。有登記或其他公示，婚姻關(guān)系才具有絕對權(quán)特性，才可以要求不特定的人要尊重婚姻，要求當(dāng)事人雙方要受婚姻的限制，要忠實于婚姻，這就是婚姻的絕對權(quán)利。 可見，婚姻關(guān)系兼有相對權(quán)與絕對權(quán)之雙重特性。是否登記影響不了婚姻關(guān)系的相對權(quán)性質(zhì)。相對權(quán)的效力源于當(dāng)事人間的合意，沒有登記不等于當(dāng)事人沒 9 有結(jié)婚的合意，更不能以沒有登記否定婚姻關(guān)系的相對權(quán)效力，但是，在我國要想使婚姻具有絕對權(quán)效力就必須進(jìn)行 婚姻登記，這樣當(dāng)事人的婚姻才能受法律的保護(hù)，才能要求不特定的人要尊重其婚姻。因此，在討論婚姻成立時，應(yīng)作出區(qū)分，一是婚意的形成，二是婚姻的登記公示效力，登記只是婚姻關(guān)系中絕對權(quán)的成立生效要件。 總之，婚姻登記在性質(zhì)上屬于一種民事登記，與戶籍登記和收養(yǎng)登記的性質(zhì)類似。雖然婚姻登記是由行政機(jī)關(guān)具體實施的 ,但其目的在于確認(rèn)婚姻當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)：即確立婚姻關(guān)系或者解除已確立的婚姻關(guān)系，經(jīng)過婚姻登記的婚姻關(guān)系或者婚姻關(guān)系的解除才具有法定的效力，當(dāng)事人因此而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系才具有法律效力。 2①（《婚姻登記條例問答》， 丁峰主編，中國法制出版社，第 3 頁。） 鑒于婚姻登記的性質(zhì)屬于一種民事登記，其目的在于確立婚姻關(guān)系或者解除已經(jīng)確立的婚姻關(guān)系，因此，盡管婚姻登記工作由作為行政機(jī)關(guān)的婚姻登記機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人辦理，但他仍不屬于行政許可范疇。因為，它不具有行政許可的槍支的排他性，和在一定領(lǐng)域的限制性。凡是達(dá)到法定婚齡符合結(jié)婚條件的，婚姻登記機(jī)關(guān)都必須予以登記，凡是符合理離婚要件的婚姻登記機(jī)關(guān)都必須予以辦理，可見結(jié)婚離婚屬于民事行為，婚姻登記機(jī)關(guān)除依法履行登記職責(zé)外，不存在對婚姻當(dāng)事人及婚姻關(guān)系進(jìn)行行政管理的問題，故它不是行政許可。但是， 盡管婚姻登記不屬于行政許可范疇，由于它畢盡是由行政機(jī)關(guān)來辦理的，因此婚姻登記仍然屬于行政機(jī)關(guān)的具體行政行為，辦理婚姻登記的當(dāng)事人對婚姻登記關(guān)做出的結(jié)婚登記、離婚登記、不予登記或者撤銷登記的決定不服的，仍然可以通過行政復(fù)議者行政訴訟的方式和途徑進(jìn)行救濟(jì)。 綜上，我國婚姻登記的概念可以界定為：婚姻登記是指國家依法委托特定職能機(jī)關(guān)按照當(dāng)事人的申請對于當(dāng)事人的婚姻狀況進(jìn)行記載或不予記載的行為過程，以及因這種記載或不記載而發(fā)生特定法律效力的事實狀態(tài)。 四 、婚姻登記的作用 婚姻登記的作用可以歸納為以下幾個方面 。 （一）限制性競爭，保障當(dāng)事人的婚姻安全，維護(hù)社會秩序 3 婚姻始于且存在于限制性競爭的需要，是一種同性與同性之間的 心照不宣 2 《婚姻登記條例問答》，丁峰主編，中國法制出版社，第 3 頁。 3婚姻登記的性質(zhì)和作用 ， 何揚(yáng)冰 ， 中外民商裁判網(wǎng) ， 日期： 2020428。 10 ，這種需要或 心照不宣 所借以實現(xiàn)的手段便是婚姻的公示性，通過公示，締結(jié)婚姻的男女雙方中的男方，等于向其他的男人宣告：這個女人已經(jīng)被我占有?；蛘哒f婚姻中的女人向其他的女人宣告：這個男人為我獨享。這是婚姻存在的起源，或者說是第一要務(wù)。 婚姻登記制度強(qiáng)調(diào)以法律形式確認(rèn)夫妻身份的合法性，同時給當(dāng)事人的婚姻上了枷鎖，鞏固當(dāng)事人的婚姻。把當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)予以公示，有 利于其他監(jiān)督婚姻當(dāng)事人履行婚姻契約。這樣有利于配偶間行使配偶權(quán)利和履行法定義務(wù)，有利于保護(hù)未成年子女的利益，有利于提高婚姻的質(zhì)量，有利于家庭關(guān)系的鞏固。 （二）便于第三人識別當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)，行使尊重他人婚姻的義務(wù) 婚姻登記具有較強(qiáng)的推定力，對婚姻登記信息的了解，第三人就完全可以知悉當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)，不會被一些稱謂或其他假象所迷惑。如夫妻鬧分居極易使陌生人對當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)誤解，也可能致使第三人在已婚人士身上發(fā)生誤解?；橐鲆唤?jīng)登記，國家即對該予以婚姻確認(rèn)，那么婚姻就顯得更加神圣，其他人更應(yīng)該尊 重。對他人婚姻登記信息的了解，也可以防止上當(dāng)受騙。如了解一位已婚人員的登記情況，就不會被騙婚；婚姻當(dāng)事人間虛假離婚后，其中一人與第三人結(jié)婚，那么第三人所締結(jié)的婚姻受法律保護(hù)。也就是說，登記對第三人來說，也是一種保護(hù)。 （三）結(jié)婚登記使婚姻具有社會公示公信力，產(chǎn)生合理信賴的效果 通過履行結(jié)婚登記這一程序，不僅可以使當(dāng)事人鄭重的確認(rèn)自己內(nèi)心欲與他人締結(jié)夫妻關(guān)系的意思，而且可以使這種婚姻關(guān)系向社會公開，受到社會的監(jiān)督和認(rèn)同，具有類似不動產(chǎn)物權(quán)變動登記所具有的社會公示公信力，產(chǎn)生法律效力。 德國著名法學(xué)家拉 倫茨教授曾指出：“促成信賴并保護(hù)正當(dāng)?shù)男刨嚕磳儆诜ㄖ刃虮仨殱M足的最根本要求之一?！? 公信力保護(hù)信賴婚姻登記權(quán)利表征的善意第三人，是一種保護(hù)合理信賴?yán)娴闹贫仍O(shè)計。法律以登記為婚姻狀態(tài)的表征方式，建立起信息傳遞途徑，第三人對于登記的信賴屬于對系統(tǒng)的信賴。而這種對系統(tǒng)的信賴加強(qiáng)對個人的信賴，因為婚姻的登記名義人有家事代理權(quán)具有處分權(quán)。當(dāng)對系統(tǒng)的信賴和對個人的信賴一致時，第三人的信賴就具有了合理性。而合理信賴使得人與人之間形成良性互動，降低交易成本，推動廣泛合作，從而為建立法秩序奠定基礎(chǔ)。 11 （四）登記 承載著公法目標(biāo)，便于行政機(jī)關(guān)對婚姻等方面進(jìn)行監(jiān)督、管理，為其他行政管理提供輔助作用 登記公法性的一面使得其具有國家治理活動的色彩。國家落實一夫一妻制的重要手段，對已婚的人不予登記，借機(jī)對婚姻進(jìn)行審查，不僅要看婚姻當(dāng)事人所提供的證明是否齊備，是否符合法律的要求，而且要看當(dāng)事人是否符合結(jié)婚的實質(zhì)要件，以防止強(qiáng)迫婚、早婚、重婚和禁止等非法婚姻的出現(xiàn)。同時一旦登記，其他行政管理就有了載體，比如戶籍管理、計生管理等?；橐龅怯浛梢猿蔀槠渌姓芾淼妮o助手段。 【本章小結(jié) 】 1．婚姻是一定社會制度所確認(rèn)的男女兩 性的結(jié)合，以及由此而產(chǎn)生的社會關(guān)系?；橐鲇幸韵聨讉€特征：一是婚姻是男女兩性的結(jié)合，即婚姻雙方須為異性，這是婚姻自然層面的要求；二是男女兩性的結(jié)合須為當(dāng)時的社會制度所確認(rèn)，這是婚姻的社會層面的要求；三是婚姻是雙方具有夫妻身份的結(jié)合。經(jīng)由社會制度所確認(rèn)的兩性結(jié)合 ,具有夫妻身份 ,受到法律保護(hù) ,是婚姻的法律層面的要求。 婚姻從性質(zhì)上看，在我國，婚姻不被認(rèn)為是民事契約，而是作為法律所確定的夫妻關(guān)系，它包括夫妻間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系，其中人身關(guān)系占主導(dǎo)地位，財產(chǎn)關(guān)系依附于人身關(guān)系。按照馬克思主義的觀點，婚姻是男女兩 性之間的一種社會關(guān)系，它的性質(zhì)、特點和發(fā)展變化，受到自然規(guī)律的制約，但它們主要由生產(chǎn)關(guān)系所決定。 婚姻從種類上看，包括：（ 1）初婚與再婚、復(fù)婚；（ 2）單婚與重婚；（ 3）要式婚與儀式婚。 我國婚姻登記的概念可以界定為：婚姻登記是指國家依法委托特定職能機(jī)關(guān)按照當(dāng)事人的申請對于當(dāng)事人的婚姻狀況進(jìn)行記載或不予記載的行為過程，以及因這種記載或不記載而發(fā)生特定法律效力的事實狀態(tài)。 從婚姻登記的性質(zhì)來看，其性質(zhì)表現(xiàn)為三個方面（ 1）婚姻登記是非許可登記；（ 2）婚姻登記既是事實行為的非許可登記，又是法律行為的非 許可登記；（ 3）婚姻登記是以登記為絕對權(quán)生效要件的非許可類登記。 婚姻登記的作用可以歸納為以下幾個方面：（ 1）限制性競爭，保障當(dāng)事人的婚姻安全，維護(hù)社會秩序；（ 2）便于第三人識別當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)，行使尊重他人婚姻的義務(wù)；（ 3）結(jié)婚登記使婚姻具有社會公示公信力，產(chǎn)生合理信賴的效果；（ 4）登記承載著公法目標(biāo)，便于行政機(jī)關(guān)對婚姻等方面進(jìn)行監(jiān)督、管理，為其他行政管理提供輔助作用。 12 【關(guān)鍵概念】 婚姻 婚姻登記 初婚 再婚 復(fù)婚 要式婚 儀式婚 【本章習(xí)題】 一、思考題 1． 什么是婚姻？婚姻有哪些特 征？ 2． 簡述婚姻的性質(zhì)和種類。 3． 什么是婚姻登記？婚姻登記的性質(zhì)表現(xiàn)為那幾個方面？ 4．簡述婚姻登記的作用。 婚姻登記除必須依據(jù)《婚姻登記條例》外，還必須依據(jù)什么法律、法規(guī)、司法解釋？ 二、實訓(xùn)題 案例分析 ： 對導(dǎo)入案例進(jìn)行分析， 并分析 婚姻登記的性質(zhì)。 看案例，講案例（先看案例，再找?guī)孜煌瑢W(xué)介紹案情，講解、分析案例） 案例評析： 婚姻登記機(jī)關(guān)有告知義務(wù)嗎？ [案情 ] 據(jù)《天府早報》報道，四川女子周某在 9月 22日的婚檢中艾滋病篩查試驗呈陽性，她欲將病情隱瞞，不告知她在香港的未婚夫梁某，并打算在 10 月 1 日 以后向婚姻登記機(jī)關(guān)提出結(jié)婚申請。面對申請，醫(yī)院和婚姻登記機(jī)構(gòu)面臨著艱難的選擇，要不要將女方的健康狀況告知男方？四川省衛(wèi)生廳認(rèn)為，醫(yī)院無權(quán)將艾滋病患者和疑似患者的情況告知第三人。四川省人大有關(guān)人士認(rèn)為，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，周、梁二人應(yīng)暫緩結(jié)婚，同時也指出，《婚姻登記條例》與我國的《母嬰保健法》、《傳染病防治法》存在沖突，為此，四川省人大上報全國人大常委會請示。據(jù)最新消息顯示，婚檢機(jī)構(gòu)已向梁某告知了周某的病情，在經(jīng)過慎重考慮的情況下，兩人領(lǐng)取了結(jié)婚證。 [評析 ] 婚姻登記機(jī)關(guān)有沒有告知的義務(wù)，由婚姻登記機(jī)關(guān)的性質(zhì) 決定，它僅僅是一個登記機(jī)關(guān)呢？還是擁有相應(yīng)審查權(quán)的機(jī)構(gòu)？對于這個問題存在著不同的看法。 一種觀點認(rèn)為，婚姻登記機(jī)關(guān)是行政機(jī)關(guān)，有對婚姻資格、結(jié)婚要件進(jìn)行審查的權(quán)力，同時它要對結(jié)婚的雙方負(fù)責(zé)，當(dāng)它發(fā)現(xiàn)一方有傳染病時，限制和阻斷疾病的傳播就是政府的義務(wù)。因此，婚姻登記機(jī)關(guān)必須履行告知義務(wù)。個人的意思自治權(quán)不能濫用，也不能擴(kuò)大解釋，當(dāng)他直接威脅到他人的利益和生命健康時，隱私權(quán)就應(yīng)當(dāng)受到限制。同時，結(jié)婚固然是每個人的權(quán)利，但婚姻自主、雙方自愿的要義就在于，在相關(guān)信息公開情況下的當(dāng)事人雙方有自主選擇、自主決定的權(quán)利。 如果婚姻登記機(jī)關(guān)沒有履行告知義務(wù)，對一方隱瞞了另一方的病情，實際上是侵犯了另一方的婚姻自由權(quán)。 另一種觀點認(rèn)為，所謂公民社會很重要的一點就是私人空間與公共空間的嚴(yán)格劃分，兩者不能交叉，個人責(zé)任與政府責(zé)任不能混淆?；橐鍪莻€人責(zé)任，政府不應(yīng)該過于干預(yù)，這其實是政府管不了也管不好的事。在現(xiàn)代社會，對于婚姻這種純個人的行為，兩個獨立的自然人應(yīng)當(dāng)擁有完全的自由和權(quán)利，對自己的選擇所產(chǎn)生的一切后果負(fù)完全的責(zé)任。這種責(zé)任不能轉(zhuǎn)移給婚姻登記機(jī)關(guān)，婚姻登記機(jī)關(guān)只承擔(dān)公正、中立的登記責(zé)任，它不應(yīng)該審查雙方是否適宜結(jié)婚，更不應(yīng)該 履行?告知義務(wù)?，婚姻登記保證的是當(dāng)事人雙方以后的權(quán)利和義務(wù)。如果當(dāng)事人在婚前沒有選擇婚檢，或者沒有要求告知體檢結(jié)果，那么他自然要承擔(dān)由此而產(chǎn)生的一切后果，這些后果可能是優(yōu)生優(yōu)育方面的，也可能是生命健康方面的。 筆者同意后一種觀點。 在新《婚姻登記條例》公布之前，結(jié)婚與離婚這種很私人的行為、這種本應(yīng)只需要當(dāng) 13 事人自愿就可以成立的事情，被賦予了更多的政府和組織的色彩。先是單位組織的證明，后是政府的審查，最后才是當(dāng)事人自己的意思表