《合同風(fēng)險(xiǎn)的防范》word版-文庫吧
2025-04-19 20:43 本頁面
【正文】 企業(yè)名稱表述出現(xiàn)錯(cuò)誤，則被錯(cuò)誤表述的一方可能會(huì)被認(rèn)定為不是合同的一方當(dāng)事人，其將不能享有合同上的權(quán)利或要求其承擔(dān)合同上的義務(wù)。即使需要追究對(duì)方的違約責(zé)任，也需要花費(fèi)很高的人力物力證明該表述錯(cuò)誤的一方就是對(duì)方當(dāng)事人。因此審查合同，應(yīng)首先審查合同的首部合同各方的企業(yè)的名稱的表述是否完整準(zhǔn)確，法定代表人是否為營業(yè)執(zhí)照上登記的法定代表人，授權(quán)代表人是否為企業(yè)授權(quán)委托書所委托授權(quán)的代理人。此外，還應(yīng)該核對(duì)合同上注明的對(duì)方企業(yè)名稱是否 和對(duì)方營業(yè)執(zhí)照上的企業(yè)名稱完全一致。 審查合同名稱和內(nèi)容是否一致 合同法對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中比較典型的合同作了類型化的規(guī)范，合同類型不同，雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不同，可適用的法律規(guī)則也不一樣。因此，對(duì)于某些根據(jù)合同文本可能會(huì)對(duì)合同的類型和性質(zhì)做出兩種以上判斷的情況，合同名稱的準(zhǔn)確尤為重要，否則對(duì)履行合同或者在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)適用法律條款徒增困難。因此 ， 審查合同必須保證合同的名稱是否與合同的內(nèi)容完全一致。 審查合同生效條件 合同成立和合同生效是兩個(gè)不同的法律概念，合同成立是一個(gè)事實(shí)的判斷，是一種過錯(cuò)責(zé)任 ，但這種責(zé)任不是合同上的違約責(zé)任，法律上稱之為締約過失責(zé)任，賠償范圍為對(duì)方在締結(jié)合同的過程中發(fā)生的費(fèi)用和遭受的損失；合同生效是一個(gè)法律判斷，就是雙方必須根據(jù)合同的規(guī)定履行合同上的義務(wù)，否則違約方應(yīng)向守約方承擔(dān)違約責(zé)任，賠償范圍為對(duì)方根據(jù)合同可得利益的損失。一般而言，合同經(jīng)雙方簽字蓋章成立后即生效，但一些合同成立后需待一定條件成就后或履行一定程序后才生效。如一些合同的生效應(yīng)以法定形式要件，一些合同的生效要履行法定手續(xù)，一些合同的生效與權(quán)利轉(zhuǎn)移之間需要通過法定形式公示等。而訂立合同的對(duì)方當(dāng)事人往往利用這些空檔進(jìn) 行欺詐，之后又以合同沒有成立或沒有生效為由而不履行，或者以合同生效與權(quán)利并沒有轉(zhuǎn)移而由而不履行等。因此在審查合同時(shí)應(yīng)注意合同生效的時(shí)間和條件，對(duì)于需要一定事件的發(fā)生或遵守法定的形式或程序后方才生效合同，己方是否能夠有能力保證這些條件得以實(shí)現(xiàn)。如果合同簽訂以后尚未生效，應(yīng)謹(jǐn)慎向?qū)Ψ阶鞒鋈魏温男行袨椤４送?，根?jù)訴訟的有關(guān)規(guī)則，對(duì)尚未生效的合同發(fā)生爭(zhēng)議，應(yīng)盡量在訴訟的一審答辯結(jié)束前使合同生效。 重點(diǎn)審查有關(guān)合同標(biāo)的物的條款 風(fēng)險(xiǎn)一：合同標(biāo)的物不具唯一性的風(fēng)險(xiǎn)。在現(xiàn)實(shí)生活中，有些詞語指向?qū)ο蟛⒉痪哂形ㄒ?確定，有些詞語在邊界上存在模糊性，如果對(duì)這些詞語不進(jìn)行定義，很有可能就會(huì)出現(xiàn)對(duì)合同標(biāo)的物約定不明確的情形，甚至被對(duì)方利用，導(dǎo)致爭(zhēng)議的發(fā)生。如筆記本電腦市場(chǎng)，各品牌筆記本都會(huì)根據(jù)功能或配置不同生產(chǎn)不同系列的產(chǎn)品，每一系列都有不同的型號(hào)，雖然在商務(wù)談判時(shí)雙方都理解交易對(duì)象所指的是哪一種產(chǎn)品，但是，如果為圖省事不在合同中以書面的形式對(duì)標(biāo)的物的名稱、系列、型號(hào)確定下來，一旦發(fā)生爭(zhēng)議訴諸法院，需提供證據(jù)證明合同標(biāo)的的確切型號(hào)，徒增交易成本。這就使得本來可以在合同文本中用一句話就能夠避免的問題變得復(fù)雜起來，特別是雙方都 沒保存完整合同談判過程中的資料的情況下，證明會(huì)是一個(gè)很大的問題。如果只有己方提供的資料，證據(jù)法上的證明力不一定能獲得法院的認(rèn)可。 防范應(yīng)對(duì)：應(yīng)審查合同中對(duì)標(biāo)的物的約定是否具體明確，包括標(biāo)的物的名稱、性能、成分、適用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、大小、重量、面積、形狀、單價(jià)和總價(jià)、折扣等。特別地，對(duì)標(biāo)的物的數(shù)量應(yīng)盡量細(xì)到它最小的計(jì)量單位，因?yàn)橥瑯拥漠a(chǎn)品，如果它的計(jì)量方法不同，可能就會(huì)出現(xiàn)不同的后果。如某產(chǎn)品標(biāo)號(hào)有 公斤裝的和 1 公斤裝的兩種，如果約定不明確，有可能是支付 1 公斤的價(jià)格取得 公斤的產(chǎn)品或發(fā)送 1 公斤的產(chǎn)品收 取 公斤的價(jià)款。此外，在標(biāo)的物需要包裝的情況下，應(yīng)審查該包裝標(biāo)準(zhǔn)，包括外包裝的材質(zhì)、內(nèi)包裝或者填充物保護(hù)的說明，以及對(duì)防潮、防火、防撞擊顛簸的要求等，如果采用國家標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是否已經(jīng)表明該標(biāo)準(zhǔn)的名稱、代號(hào)或編號(hào)，同時(shí)包裝費(fèi)用的承擔(dān)方式是否已經(jīng)約定明確。 風(fēng)險(xiǎn)二：標(biāo)的物侵害他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。知識(shí)經(jīng)濟(jì)在當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)關(guān)系中發(fā)揮著越來越重要的作用，大家對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)意識(shí)越來越強(qiáng)，企業(yè)稍微不慎，就有可能陷入知識(shí)產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)糾紛中。如果通過合同交易接受對(duì)方的產(chǎn)品或服務(wù)侵犯了第三方的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，公司就有可能 需要應(yīng)對(duì)第三方的侵權(quán)訴訟，承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，在事態(tài)嚴(yán)重的情況下，企業(yè)很有可能還會(huì)遭受行政處罰，包括吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。 防范應(yīng)對(duì)：如果是購買對(duì)方的產(chǎn)品，首先要注意對(duì)方是否是該產(chǎn)品上的商標(biāo)的合法持有者，并在合同條款中要求對(duì)方保證其提供的產(chǎn)品或服務(wù)不得侵犯他人的商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并且一旦出現(xiàn)侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)造成己方損害的情況，應(yīng)要求對(duì)方予以全額賠償；如果在為對(duì)方提供產(chǎn)品或服務(wù)對(duì)方要求己方保證不侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，應(yīng)在合同中同時(shí)約定己方不對(duì)由于對(duì)方的原因，包括對(duì)方提供的圖紙等技術(shù)資料或遵 從對(duì)方的指示安排導(dǎo)致侵害他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)承擔(dān)任何法律責(zé)任。 審查價(jià)款的支付方式 首先，最好采用先付款后發(fā)貨方式，如果是提供服務(wù)的合同，盡量約定分期付款，合同簽訂后支付一定的預(yù)付款，項(xiàng)目進(jìn)行中支付部分服務(wù)費(fèi)，項(xiàng)目完成審核驗(yàn)收后結(jié)清全部價(jià)款。其次，如果先支付貨款有一定的難度，可以采用先交部分定金的方式來減少供方的風(fēng)險(xiǎn)，并在合同約定交付定金之日起，合同生效，如果對(duì)方未交付定金，合同未生效，己方無義務(wù)發(fā)送貨物；第三，如果一定要采用先貨后付款的方式，則在合同簽訂前要注重把握好需方的整體實(shí)力、信譽(yù)度及付
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