【正文】 由于中國專門的眾籌立法缺失，實踐中的眾籌相關(guān)的各種安排都是在現(xiàn)有法律框架下尋找盡可能相關(guān)的依據(jù)，以確保其適法性。利率主要出現(xiàn)在債權(quán)眾籌模式中，出資人在回收資金的過程中，通常還可以收取利息。利率應(yīng)該收多少算是合法有效，是值得考慮的問題。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第211條：“自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》（法（民）【1991】21號）第6條：“民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數(shù)）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。根據(jù)《合同法》第23章“居間合同”第424條：“居間合同是居間人向委托人報告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報酬的合同?！币约暗?26條：“居間人促成合同成立后，委托人應(yīng)當(dāng)按照約定支付報酬。對居間人的報酬沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，根據(jù)居間人的勞務(wù)合理確定。因居間人提供訂立合同的媒介服務(wù)而促成合同成立的，由該合同的當(dāng)事人平均負(fù)擔(dān)居間人的報酬。居間人促成合同成立的，居間活動的費(fèi)用，由居間人負(fù)擔(dān)?！备鶕?jù)《電子簽名法》第3條：“民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當(dāng)事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文。當(dāng)事人約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的形式而否定其法律效力?！奔啊峨娮雍灻ā返?4條：“可靠的電子簽名與手寫簽名或者蓋章具有同等的法律效力?！备鶕?jù)《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》（人民銀行令【2010】第2號）第3條：“非金融機(jī)構(gòu)提供支付服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)本辦法規(guī)定取得《支付業(yè)務(wù)許可證》，成為支付機(jī)構(gòu)。支付機(jī)構(gòu)依法接受中國人民銀行的監(jiān)督管理。未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何非金融機(jī)構(gòu)和個人不得從事或變相從事支付業(yè)務(wù)?！惫蓹?quán)眾籌下，通常會將募集的出資人的投資放入一個持股平臺或者會以代持的方式來處理，這體現(xiàn)了《公司法》、《合伙企業(yè)法》以及最高院關(guān)于股份代持司法解釋的相關(guān)規(guī)定的運(yùn)用。根據(jù)《刑法》第176條：“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！蓖瑫r，根據(jù) 《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》法釋[2010]18：“違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第176條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：（1）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；（2）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；（3）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；（4）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。此外,《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（2014年3月25日）規(guī)定：“向社會公開宣傳”：包括以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息，以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴(kuò)散而予以放任等情形。”比如，在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的；以及以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》法釋[2010]18號：“非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：（1）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；（2）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；（3）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；（4）造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的?！北M管這一追訴標(biāo)準(zhǔn)還有可以商量的余地，但作為目前生效的追訴標(biāo)準(zhǔn)，在確定是否構(gòu)成非法集資犯罪方面具有重要意義。超過上述金額或者上述出借人數(shù)量而吸收存款的，就應(yīng)當(dāng)被追究非法集資的刑事責(zé)任。此外，按照最高法院、最高檢察院和公安部2014年聯(lián)合下發(fā)的《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱“《非法集資司法解釋2014年》”）的規(guī)定，“為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任”。在中國尚缺乏對眾籌立法的情形下，眾籌模式在形式上似乎已經(jīng)同時滿足了四個要素，即:未經(jīng)審批、通過網(wǎng)站公開推薦、承諾一定的回報、向不特定對象吸收資金。但是，眾籌模式與非法集資仍有本質(zhì)的區(qū)別，因為它不是由平臺吸收公眾存款或集資的行為，而是平臺只是一個服務(wù)中介，嫁接項目方和出資方，構(gòu)成一對多或多對多的網(wǎng)狀結(jié)構(gòu)。但必須指出，這只是一種法理上的解釋和判斷，由于立法尚未跟上，合法和非法往往處于一個相對模糊和不確定的狀態(tài)中，尤其相關(guān)執(zhí)法部門的意見往往能直接決定或影響項目的生死，法律風(fēng)險猶存。非法集資是未經(jīng)過有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集資；有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限審批集資，集資者不具備集資的主體資格，承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式；向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數(shù)人；以合法形式掩蓋其非法集資的實質(zhì)。對于網(wǎng)絡(luò)化非法集資活動的界定，重點是根據(jù)最高法司法解釋關(guān)于非法集資的四個特征要件來判斷，即：非法性、公開性、利誘性、社會性。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第192條【集資詐騙罪】的規(guī)定：“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條對詐騙方法進(jìn)行了明確：（1）不具有發(fā)行股票、債券的真實內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；（2）不具有募集基金的真實內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；（3）不具有銷售保險的真實內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；（4）以投資入股的方式非法吸收資金的；（5）以委托理財?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；（6）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的……同時，《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條明確了“非法占有”的認(rèn)定。此外，第五條明確了“數(shù)額較大”的認(rèn)定：（1）個人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。（2）單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。由上述規(guī)定可見，刑法對于非法集資類犯罪采取極其嚴(yán)厲的立法態(tài)度。甚至將集資詐騙類犯罪規(guī)定為重刑。而眾籌的大眾參與集資的特點極容易與非法集資關(guān)聯(lián)起來，稍有不慎出現(xiàn)越界，就有可能觸犯非法集資的法律紅線，涉嫌非法集資類犯罪。股權(quán)類眾籌目前是存在最大法律風(fēng)險的眾籌模式，最可能涉及的犯罪是非法發(fā)行股票犯罪，該罪有兩紅線不能碰，一是公開（不限制人數(shù)，因為涉及不特定人），二是超過200人（雖然有些非上市公眾公司股東超過200人，但是特殊原因造成，原則上不允許突破）。根據(jù)司法實踐，基于SNS社交平臺進(jìn)行的宣傳或推廣，屬于公開方式。此前，有公司在淘寶網(wǎng)、微博等互聯(lián)網(wǎng)平臺向公眾轉(zhuǎn)讓股權(quán)、成立私募股權(quán)投資基金等，這種行為已經(jīng)被監(jiān)管層明確定性為一種新型的非法證券活動。目前大多股權(quán)眾籌網(wǎng)站實行的投資模式都借了有限合伙制的殼，即投資人先組建有限合伙企業(yè)，再以整體入股創(chuàng)業(yè)公司，通過這種方式保證投資者人數(shù)不超出50人上限。但這種方式也存在問題，根據(jù)證監(jiān)會新發(fā)布的《私募投資基金管理暫行辦法》，可以“穿透”計算人數(shù)。如果眾籌平臺未經(jīng)批準(zhǔn)，在平臺上擅自銷售有關(guān)的金融產(chǎn)品或產(chǎn)品，并且造成了嚴(yán)重后果，達(dá)到了刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，則涉嫌非法經(jīng)營犯罪?！蹲C券投資基