【正文】 完全可以通過(guò)公司的決定進(jìn)行。根據(jù)現(xiàn)行的法律框架，實(shí)現(xiàn)第二步重組，公司及其所屬法人需清理債權(quán)債務(wù)，進(jìn)行必要的合同變更，征得有關(guān) 第三方當(dāng)事人的同意、豁免，辦理有關(guān)變更手續(xù)。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 31 第六章 關(guān)于公司重組過(guò)程中債權(quán)債務(wù)的處理 一、公司征得有關(guān)債權(quán)人的同意 資產(chǎn)重組意味著企業(yè)資產(chǎn)發(fā)生重大變化。如果貸款人是國(guó)際金融機(jī)構(gòu)，如世行、亞行等，還需財(cái)政部或中國(guó)人民銀行的介入才可獲得同意。 二、公司下屬企業(yè)重組征得債權(quán)人的同意 公司下屬企業(yè)（包括公司全資子公司，控股或參股公司，中外合資企業(yè)，公司控股的上市以及公司設(shè)立的非獨(dú)立法人地位的分支機(jī)構(gòu)、分公司）在組入新上市公司時(shí)，可能同 樣會(huì)發(fā)生需要及該等公司其他股東的同意情況。 公司將其在下屬企業(yè)中持有的股權(quán)投入新上市公司，將導(dǎo)致其下屬企業(yè)發(fā)生控股股東的變化，因此如果其下屬企業(yè)對(duì)外簽訂的貸款合同或其他合同中存在限制合同一方變更控股股東的條款，則該下屬企業(yè)需就其變更控股股東行為限得合同他方的同意。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 33 第七章 公司下屬具有獨(dú)立法人地位的企業(yè)處置方案 我們理解，公司下面可能有若干性質(zhì)不同的具有獨(dú)立法人地位的企業(yè)，如全資子公司，控股公司或參股公司（公司與國(guó)內(nèi)企業(yè)聯(lián)營(yíng)的企業(yè)或者與國(guó)內(nèi)企業(yè)共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司、股份有限公司），中外合資企業(yè)以及公司控股的上市公司等。 為說(shuō)明方便起見(jiàn)，公司下面眾多性質(zhì)不同的 具有獨(dú)立法人地位的企業(yè)在下面的說(shuō)明中簡(jiǎn)稱為“公司下屬企業(yè)”或“下屬企業(yè)”。 一、 在現(xiàn)行法律框架下，公司下屬企業(yè)組入新上市公司的方式 全資子公司 對(duì)于全資子公司，可以有兩種方式：（ 1）注銷全資子公司的獨(dú)立法人地位，對(duì)其進(jìn)行清算，然后由公司將清算后的凈資產(chǎn)注入新上市公司。 不過(guò)由于我國(guó)《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司股東為 250 人，股份有限公司股東為 50 人以上，因此，如果公司將其持有的全資子公司全部權(quán)益投入新上市公司后，需要繼續(xù)保持全資子公司的獨(dú)立法人地位，則公司還需尋找新的合作方，將組入新上市公司的全資子公司改為非全資子公司。 控股公司或參股公司 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 34 （ 1） 有限責(zé)任公司 公司可以將其在與國(guó)內(nèi)企業(yè)共同投資設(shè)立的有限責(zé)任公司中所持的股權(quán)注入新上市公司。《公司法》允許有限責(zé)任公司的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)，但《公司法》對(duì)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)在轉(zhuǎn)讓程序上作了一些限制性規(guī)定，《公司法》第三十五條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，公司將其持有的股權(quán)注入新上市公司的行為尚需征得有限責(zé)任企業(yè)其他股東的同意，并且應(yīng)獲得其他股東同意放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的承 諾。《公司法》沒(méi)有對(duì)股份有限公司的股東轉(zhuǎn)讓股份在程序上作出限制性規(guī)定，股東轉(zhuǎn)讓股份不必征得其他股東的同意。因此，如果公司是股份有限公司的發(fā)起人，且該股份有限公司成立不足 3 年，則公司不能將其持有的股權(quán)投入新上市公司。但由于聯(lián)營(yíng)企業(yè)不是依《公司法》成立的公司，而是依《民法通則》設(shè)立的企業(yè)，因此，公司能否將其在聯(lián)營(yíng)企業(yè)中的權(quán)益投入新上市公司，主要是看聯(lián)營(yíng)企業(yè)的合同中有無(wú)禁止性或限制性規(guī)定。但鑒于合資企業(yè)要受有關(guān)合資企業(yè)的法律、法規(guī)管轄，合資企業(yè)的股東發(fā)生變更，需要征得合E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 35 資企業(yè)其他股東的同意，履行合資企業(yè)變更投資者的有關(guān)程序，如董事會(huì)作出同意決議，修改合資協(xié)議、章程等，并報(bào)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)?，F(xiàn)行生效的規(guī)范上市公司的規(guī)定主要見(jiàn)于《公司法》和《證券法》。 《證券法》第八十一條“通過(guò)證券交易所的證券交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的百分之三十時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)要約。 二、 與行政劃撥方式相關(guān)的問(wèn)題 如果新上市公司的設(shè)立采用行政劃撥方式，公司下屬企業(yè)重 組進(jìn)入新上市公司將完全依行政命令進(jìn)行，公司及其下屬企業(yè)應(yīng)不需征得相關(guān)債權(quán)人或合資人、合作人的同意。上述土地在新上市公司組建完成后由新上市公司或新上市公司下屬企業(yè)占有使用。企業(yè)事業(yè)單位可以通過(guò)法律途徑獲得國(guó)有土地的使用權(quán)。企事業(yè)單位向國(guó)家繳納土地出讓金后，可以取得土地使用權(quán)。 二、股份公司使用土地的一般規(guī)定 根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，股份公司取得的土地使用權(quán)可以是他人以作價(jià)入股、轉(zhuǎn)讓或出租方式提供給股份公司的。國(guó)營(yíng)企業(yè)一般也無(wú)權(quán)將國(guó)撥土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓或出租給股份公司，除非國(guó)有企業(yè)向國(guó)家繳納出讓金將自己所有的國(guó)撥土地使用權(quán)，變?yōu)槌?讓土地使用權(quán)，或者將出租取得的租金收入上交國(guó)土局。問(wèn)題是這種方式可能使公司的股本變得很高，降低公司每股利潤(rùn)，影響公司股份發(fā)行價(jià)。當(dāng)然如果公司需從上市公司處取得一筆穩(wěn)定收入，出租土地使用權(quán)是一個(gè)很好的途徑。 此外，根據(jù)《股份有限公司土地使 用權(quán)管理暫行規(guī)定》和《規(guī)范股份有限公司土地估價(jià)結(jié)果確認(rèn)工作若干規(guī)定》的規(guī)定，股份有限公司涉及的土地必須進(jìn)行地價(jià)評(píng)估，上市公司必須選擇具有 A 級(jí)土地估價(jià)資格的評(píng)估機(jī)構(gòu)進(jìn)行地價(jià)評(píng)估。即由國(guó)務(wù)院授權(quán)部門批準(zhǔn)設(shè)立的公司，其地價(jià)評(píng)估結(jié)果，向國(guó)土資源部申請(qǐng)確認(rèn)：由省級(jí)人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的公司，其地價(jià)評(píng)估結(jié)果，向省級(jí)人民政府土地管理部門申請(qǐng)確認(rèn)。 就關(guān)聯(lián)交易的履行和披露，香港聯(lián)交所上市規(guī)則有相關(guān)的法律規(guī)定。 因此，關(guān)聯(lián)方關(guān)系主要指： (1) 直接或間接控制其他企業(yè)或受其他企業(yè)控制，以及同受某一企業(yè)控制的兩個(gè)或多個(gè)企業(yè)（例如：母公司、子公司、受同一母公司控制的子公司之間）： (2) 合營(yíng)企業(yè)； (3) 聯(lián)營(yíng)企業(yè)； (4) 主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員； (5) 受主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員直接控制的其他企業(yè)。以下是關(guān)聯(lián)方交易的 例子： (1) 購(gòu)買或銷售商品； E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 39 (2) 購(gòu)買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn)； (3) 提供或接受勞務(wù)； (4) 代理； (5) 租賃； (6) 提供資金（包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问交蛸J款或權(quán)益性資金）； (7) 擔(dān)保和抵押； (8) 管理方面的合同； (9) 研究與開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移； (10) 許可協(xié)議； (11) 關(guān)鍵管理人員報(bào)酬。 (2) 在企業(yè)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生交易的情況下，企業(yè)應(yīng)當(dāng)在會(huì)計(jì)報(bào)表附注中披露關(guān)聯(lián)方關(guān)系的性質(zhì)、交易類型及其交易要素，這些要素一般包括： A、交易的金額或相應(yīng)比例； B、未結(jié)算項(xiàng)目的金額或相應(yīng)比例； C、定價(jià)政策（包括沒(méi)有金額或只有象征性金額的交易）。 四、 新上市公司上市后關(guān)聯(lián)交易的簽 約方。 我們認(rèn)為，如果僅因?yàn)楣臼歉鞯毓镜哪腹揪陀晒惊?dú)自和新上市公司簽署包含所有服務(wù)的服務(wù)性協(xié)議，雖然形式上比較簡(jiǎn)單，但就一些具體的細(xì)節(jié)問(wèn)題以及不同地方的不同安排，可能無(wú)法作出實(shí)際可行的規(guī)定；相反，讓新上市公司分別與地方的剝離出去的部門簽署若干服務(wù)性協(xié)議，形式上可能較為繁瑣，但相對(duì)而言應(yīng)當(dāng)能夠更好地解決實(shí) 際問(wèn)題和細(xì)節(jié)問(wèn)題。 五、 關(guān)聯(lián)交易的定價(jià)原則。 六、 非競(jìng)爭(zhēng)條款 我們理解，公司重組時(shí)剝離出去 的非生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)中，可能存在一部分人員和業(yè)務(wù)對(duì)新上市公司有著相當(dāng)大的依賴性，出于對(duì)該部分業(yè)務(wù)的保護(hù)，在相關(guān)關(guān)聯(lián)交易中新上市公司可以需要承諾在多長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)維持與關(guān)聯(lián)企業(yè)的生產(chǎn)、生活服務(wù)性關(guān)系，而不完全根據(jù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的原則選擇提供服務(wù)方。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 41 第十章 新上市公司涉及的稅務(wù)問(wèn)題 我們將在以下前提下對(duì)稅負(fù)情況進(jìn)行探討：即經(jīng)重組設(shè)立的新上市公司是一獨(dú)立的企業(yè)法人，各地方企業(yè)被剝離后的原企業(yè)依然是獨(dú)立的企業(yè)法人，它們均隸屬于公司，是公司的全資或控股 子公司。 二、關(guān)于企業(yè)所得稅 公司以往依據(jù)何種所得稅稅率繳納企業(yè)所得稅，我們未能有機(jī)會(huì)了解到。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 42 第十一章 新上市公司可能涉及的行業(yè)性特殊問(wèn)題 一、網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營(yíng)權(quán) 五、 民航相關(guān)服務(wù)業(yè)務(wù)許可 由于我們對(duì)公司已有的業(yè)務(wù)缺乏了解。待我們對(duì)公司的情況有了進(jìn)一步了解后，再對(duì)本項(xiàng)目建議書(shū)作出修正。 我們理解，大型國(guó)有企業(yè)的重組和發(fā)行境外上市外資股，技術(shù)上相當(dāng)復(fù)雜，工作量也相對(duì)大些，故法律服務(wù)費(fèi)金額相對(duì)高些。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 44 第十三章 工作小組成員 若我所能榮幸地成為貴公司本次發(fā)行境外上市外資股的法律顧問(wèn)，我所將派出由唐麗子、李曉鳴、白彥春、王建平、彭晉、張永良 6 人組成的工作小組進(jìn)廠開(kāi)展工作，屆時(shí)，也可根據(jù)工作需要，隨時(shí)增派項(xiàng)目律師。 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 45 唐麗子 律師 金杜合伙人，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)博士 在公司投資、證券方面有深厚的理論基礎(chǔ)和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn) 曾任對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副教授，中華企業(yè)股份制咨詢公司上市部副總經(jīng)理 執(zhí)業(yè)范圍：證券、公司投資、國(guó)際商事、涉外仲裁 主要證券業(yè)績(jī)： ? 馬鞍山鋼鐵、昆明機(jī)床、東方電機(jī)、成都電纜、哈爾濱電站設(shè)備、東北輸變電機(jī)械制造、武漢鋼鐵、東風(fēng)汽車、廣東佛陶集團(tuán)、吉林化學(xué)工業(yè)、北京燕化石油化工、兗州煤業(yè)、河北京畿交通、粵墾實(shí)業(yè)及中國(guó)石油天然氣發(fā)行 H 股 ? 無(wú)錫威孚、浙江海正藥業(yè)發(fā)行 B 股 ? 天津勸業(yè)場(chǎng)、天津環(huán)球磁卡、安徽皖能、南京醫(yī)藥、東北制藥（集團(tuán)）、中紡?fù)顿Y發(fā)展、中體產(chǎn)業(yè)、中青旅、南方匯通、清華紫光、丹東曙光車橋等三十多家企業(yè)股份制改造、發(fā)行 A 股 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 46 李曉鳴 律師 金杜合伙人，國(guó)際關(guān)系學(xué)院文學(xué)碩士，美國(guó)杜克大學(xué)法學(xué)博士 美國(guó)紐約州律師 曾工作于中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)，代表我國(guó)與國(guó)際貿(mào)易組織談判、參與起草了有關(guān)外商投資及爭(zhēng)議解決的法律法規(guī) 執(zhí)業(yè)范圍：公司、證券、國(guó)際投資、國(guó)際融資、公司收購(gòu)與兼并、公司債務(wù)重組、仲 裁 主要證券業(yè)績(jī)： ? 負(fù)責(zé)美國(guó)德普律師事務(wù)所中國(guó)事務(wù)，包括中國(guó)發(fā)行人在美發(fā)行債券 ? 代理多家美國(guó)跨國(guó)公司在中國(guó)采礦、石化、建材、電纜制造等方面的投資、融資 ? 代理美國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資人在亞洲設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)投資基金 ? 代理美國(guó)公司在中國(guó)進(jìn)行公司收購(gòu)兼并 ? 代理知名歐洲銀行為中國(guó)電站項(xiàng)目融資 ? 多家著名網(wǎng)絡(luò)公司境外發(fā)行股票并上市 ? 中國(guó)石油天然氣發(fā)行 H 股 ? 國(guó)家開(kāi)發(fā)銀行融資、債轉(zhuǎn)股 ? 外商投資及公司兼并 E:\wenkuwenkub\wenkubdata\File_Temp\20211\9\80b23d9dcbe0449690bb002edb23d4a1\ 47 白彥春 律師 金杜主要?jiǎng)?chuàng)始人，中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)學(xué)士，美國(guó)霍普金斯大學(xué)深造 豐富的涉外法律工作經(jīng)驗(yàn)，曾工作于香港 Shum