【正文】 行 。 抗辯權(quán)主要是針對(duì)請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利 ,其效力在于阻止請(qǐng)求權(quán)的權(quán)力 。 履行抗辯權(quán)的法律規(guī)定 (l)同時(shí)履行抗辯權(quán)的法律規(guī)定 《合同法》第 66 條規(guī)定 z 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù) ,沒(méi)有先后順序的 ,應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí) ,有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求 。 先履行一方履行債務(wù)不符合約定的 ,后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的 ,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任 。 〈四〉合同的保全 合同保全的涵義 所謂合同保全 ,是指在合同履行過(guò)程中 ,為預(yù)防債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或者債務(wù)人不當(dāng)處分其權(quán) 利 ,而危及債權(quán)人的債權(quán)時(shí) ,法律規(guī)定允許債權(quán)人為保全其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而采取的法律保障措施 。 (1)代位權(quán) 所謂代位權(quán) ,是指?jìng)鶛?quán)人為了保障其債權(quán)不受損害 ,而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。 （ 2）撤銷權(quán) 所謂撤銷權(quán) ,是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行為 ,有請(qǐng)求人民 法院予以撤銷的權(quán)利。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn) ,對(duì)債權(quán)人造成損害 ,并且受讓人知道該情形的 ,債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。 債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用 ,由債務(wù)人負(fù)擔(dān) 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 14 頁(yè) 共 169 頁(yè) 六、合同的變更和轉(zhuǎn)讓 (一 )合同的變更 合同變更的涵義 合同變更是指合同依法成立之后 ,尚未履行或者尚未完全履行之 前 ,當(dāng)事人就合同的內(nèi)容進(jìn)行的補(bǔ)充和修改 。 是在保持原合同效力的前提下 ,在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 合同變更的效力 (1)合同的變更不能對(duì)己履行部分產(chǎn)生效力； (2)合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償?shù)臋?quán)利。 按轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容不同 ,合同的轉(zhuǎn)讓可分為三種形態(tài) :合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓；合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓； (3)合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓 。 （ 2）合同的轉(zhuǎn)讓不改變?cè)贤臋?quán)利義務(wù)內(nèi)容 。 合同轉(zhuǎn)讓的條件：合同有效存在；讓與人與受讓人之間必須達(dá)成轉(zhuǎn)讓協(xié)議；應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定的程序；合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓必須是依法可以轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。 要點(diǎn)為 : 〈 l〉權(quán)利轉(zhuǎn)讓應(yīng)通知合同相對(duì)人 :義務(wù)轉(zhuǎn)讓應(yīng)得到合同相對(duì)人的同意 :權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓應(yīng)得到合同相對(duì)人的同意； (2)隨著權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓 ,抗辯權(quán)也隨之轉(zhuǎn)移； (3)權(quán)利與義務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)按規(guī)定辦理手續(xù)。 合同解除的特點(diǎn) 〈 l〉合同解除的對(duì)象必須是有效成立的合同； (2)合同解除的時(shí)間必須是在合同履行完畢之前； (3)合同解除必須具備一定的條件； (4)合同的解除必須有解除合同的行為；〈 5〉合同解除的效力是使生效的合同關(guān)系歸于消滅 。 (1)協(xié)議解除 協(xié)議解除又稱合意解除 ,是指合同當(dāng)事人經(jīng)過(guò)協(xié)商 ,一致同意解除合同的行為 。 (2)約定解除 約定解除 ,是指合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí) ,在合同條款中明確約定一方解除合同的條件 ,當(dāng)解除條件成就時(shí) ,享有解除權(quán)的當(dāng)事人可以依法解除合同的行為 。 解除合同的條件成就時(shí) ,解除權(quán)人可以解除合同 。 《合同法》 第 94 條規(guī)定了五種法定解除的情形 。 (三 )合同解除的程序及其法律規(guī)定 只有出現(xiàn)合同約定或者法律規(guī)定的解除事由時(shí) ,才能依法行使解除權(quán)。 參見(jiàn)《合同法》第 95條。 參見(jiàn)《合同法》第 96條第 1款 。 參見(jiàn)《合同法》第 96條第 1款。參見(jiàn)《合同法》第 96條第 2款 。 八、合同終止 (一 )合同終止的涵義 合同終止是指合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系因某種原因歸于消滅 ,客觀上不復(fù)存在的法律事實(shí)。參見(jiàn)《合同管理》 P3839。 (二 )違約責(zé)任的特點(diǎn) 違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種 。 違約責(zé)任是違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任 ,是違反合同債務(wù)的必然結(jié)果。 違約責(zé)任可以由當(dāng)事人事先約定 ,具有隨意性 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 16 頁(yè) 共 169 頁(yè) (四 )承擔(dān)違約責(zé)任的條件： 合同有效成立； 有不履行合同義務(wù)的行為； 行為人有過(guò)錯(cuò)。 〈六〉不可抗力及免責(zé) 不可抗力及免責(zé)的法律規(guī)定 《合同法》第 117 條規(guī)定： 因不可抗力不能履行合同的 ,根據(jù)不可抗力的影響 ,部分或者全部免除責(zé)任 ,但法律另有規(guī)定的除外 。 本法所稱不可抗力 ,是指不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀情況 。 不可抗力發(fā)生后 ,不能免責(zé)的情形 參閱《合同管理》 P33。 鑒證由合同履行地或合同鑒訂地的工商行政管理局所屬的合同鑒證處負(fù)責(zé)辦理 。 公證由各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的公證處負(fù)責(zé)辦理 。 (二 )合同鑒證與公證的內(nèi)容：鑒證與公證的內(nèi)容基本一致，參閱《合同管理》 p39 (三 )合同鑒證與公證的原則 鑒證與公證均實(shí)行自愿原則 。 (四 )合同鑒證與公證的區(qū)別 性質(zhì)不同 。 效力不同 〈 1〉證據(jù)效力不同 。 〈 2〉效力范圍不同 。 十一、合同糾紛處理的方式 (一 )處理方式 《合同法》第 128條規(guī)定了合同糾紛處理的四種方式； 協(xié)商 (又稱為和解 )調(diào)解 仲裁 訴訟 (二 )不同處理方式的特征 協(xié)商 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 17 頁(yè) 共 169 頁(yè) (l〉協(xié)商是雙方在自愿、友好、互諒的基礎(chǔ)上進(jìn)行的 。 (3)協(xié)商解決爭(zhēng)議既節(jié)約時(shí)間 ,又節(jié)省開(kāi)支 。 (2)由于第三方看問(wèn)題可能客觀、全面一些 ,有利于爭(zhēng)議的公正解決 。 也具有協(xié)商的某些特點(diǎn) 。 (2)仲裁的事項(xiàng)與范圍通常由雙方當(dāng)事人事先或事后約定 。 (4)仲裁為一載終局 。 訴訟 (1)訴訟是基于一方當(dāng)事人的意思進(jìn)行的 。 〈 3〉合同訴訟的管轄主要為地域管轄和級(jí)別管轄 。 (三 )合同糾紛處理的原則 協(xié)商為主的原則 。 十二、合同的解釋 (一 )合同解釋的主體 可由雙方當(dāng)事人自行解釋 。 可由人民法院 或仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行解釋 。 (二 )合同解釋的法律規(guī)定 《合同法》第 125條規(guī)定了合同解釋的原則。 一、招標(biāo)投標(biāo)的基本概念 (一 )招標(biāo)投標(biāo)的涵義 招標(biāo)投標(biāo)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)交易活動(dòng)中的一種競(jìng)爭(zhēng)方式 。 (二 )招標(biāo)投標(biāo)的特點(diǎn) 其特點(diǎn)是由單一的買方設(shè)定標(biāo)的 ,招請(qǐng)若干個(gè)賣方通過(guò)秘密或公開(kāi)報(bào)價(jià)進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng) ,從中選擇優(yōu)勝者與之達(dá)成交易協(xié)議 ,隨后按協(xié)議實(shí)現(xiàn)標(biāo)的。 〈三〉實(shí)行工程招標(biāo)投標(biāo)的作用 促使工程項(xiàng)目按基建程序辦事 ,認(rèn)真做好工程項(xiàng)目前期準(zhǔn)備工作 。有利于降低工程造價(jià) 。 〈四〉招標(biāo)投標(biāo)的基本原則《招標(biāo)投標(biāo)法》第 5條規(guī)定 :招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用的原則 。 〈二〉資格審查 資格審查方式： (l)資格預(yù)審 (2)資格后審 資格審查程序一以資格預(yù)審為例 《公路工程施工招標(biāo)資格預(yù)審辦法》第 7條規(guī)定 :資格預(yù)審按下列程序進(jìn)行：〈一〉建設(shè)單位準(zhǔn)備資格預(yù)審文件 :(二 )公開(kāi)發(fā)布資格預(yù)審?fù)ǜ?(邀請(qǐng)書 ):(三 )發(fā)售資格預(yù)審文件 :(四〉投標(biāo)申請(qǐng)人編寫資格預(yù)審申請(qǐng)書 ,遞交資格預(yù)審申請(qǐng)書 :(五 )對(duì)投標(biāo)申請(qǐng)人進(jìn)行必要的調(diào)查 ,對(duì)資格預(yù)審申請(qǐng)書進(jìn)行評(píng)審 :(六 )編制資格預(yù)審評(píng)審報(bào)告 ,報(bào)上一級(jí)交通主管部門審定 :(七 )向通 過(guò)資格預(yù)審的投標(biāo)申請(qǐng)人發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)。 對(duì)投標(biāo)申請(qǐng)人以下情況應(yīng)制定具體的資格評(píng)分標(biāo)準(zhǔn)： (l)投標(biāo)申請(qǐng)人的技術(shù)能力 (2)投標(biāo)申請(qǐng)人的施工經(jīng)驗(yàn) (3)投標(biāo)申請(qǐng)人的財(cái)務(wù)狀況。具體的評(píng)審條件參見(jiàn)《公路工程施工招標(biāo) 資格預(yù)審辦法》第 14 條至第 20條 。招標(biāo)文件的基本內(nèi)容參閱《合同管理》 P56一 67 (四 )評(píng)標(biāo)、定標(biāo) 評(píng)標(biāo)委員會(huì)的組建 《評(píng)標(biāo)委員會(huì)和評(píng)標(biāo)方法暫行規(guī)定》第 10條有如下規(guī)定 ： (l)評(píng)標(biāo)委員會(huì)由招標(biāo)人負(fù)責(zé)組建。 (3)評(píng)標(biāo)委員會(huì)的專家成員應(yīng)當(dāng)從省級(jí)以上人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊(cè)或者招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的相關(guān)專家名單中明確。 評(píng)標(biāo)方法 （ 1）經(jīng)評(píng)審的最低投標(biāo)價(jià)法； （ 2）綜合評(píng)估法； （ 3）法律、行政法規(guī)允許的其他評(píng) 標(biāo)辦法。公路工程施工招標(biāo)的評(píng)標(biāo)辦法分綜合評(píng)分法和最低評(píng)標(biāo)價(jià)法 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 19 頁(yè) 共 169 頁(yè) （ 2）能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求 ,并且經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)格最低 :但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外。 三、公路工程施工招標(biāo) (一 )法定招標(biāo)方式 公開(kāi)招標(biāo) :邀請(qǐng)招標(biāo) 。 ） (二 )招標(biāo)人必須具備的條件 必備條件：項(xiàng)目法人已經(jīng)成立 ,并符合項(xiàng)目法人資格標(biāo)準(zhǔn)要求 。 〈三〉招標(biāo)前期準(zhǔn)備工作 工程報(bào)建 :選擇招標(biāo)方式 :申請(qǐng)招標(biāo) :編制招標(biāo)文件 :完成或落實(shí)征地拆遷工作 :有能夠滿足招標(biāo)和開(kāi)工后連續(xù)施工要求的圖紙和技術(shù)資料 :落實(shí)建設(shè)資金 。 對(duì)招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的禁止性規(guī)定 (l)不得無(wú)權(quán)代理、越權(quán)代理 :(2)不得明知委托事項(xiàng)違法而進(jìn)行代理 :(3)不得接受同一招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)代理和投標(biāo)咨詢業(yè)務(wù)； (4)未經(jīng)招標(biāo)人同意 ,不得轉(zhuǎn)讓招標(biāo)代理業(yè)務(wù)。參閱《招標(biāo)投標(biāo)法》第 42條及《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第 50 條 。 參閱《招標(biāo)投標(biāo)法》第 39 條 。 完成評(píng)標(biāo)后 ,向招標(biāo)人提出局面評(píng)標(biāo)報(bào)告 ,并推薦 1至 3個(gè)合格的中標(biāo)候選人。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員的職業(yè)守則 (l)應(yīng)當(dāng)客觀、公正地履行職務(wù) ,遵守職業(yè)道德 ,對(duì)所提出的評(píng)審意見(jiàn)承擔(dān)個(gè)人責(zé)任。不得透露對(duì)投標(biāo)文件 的評(píng)審和比較、中標(biāo)候選人的推薦情況以及與評(píng)標(biāo)有關(guān)的其他情況 。 〈 2〉不得向投標(biāo)人提出帶有暗示性或誘導(dǎo)性的問(wèn)題 ,或向其明確投標(biāo)文件中的遺漏或錯(cuò)誤 。 (六 )評(píng)標(biāo)定標(biāo)的原則 中標(biāo)候選人的確定 根據(jù)《公路工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第 48 條的規(guī)定 ,中標(biāo)候選人按以下原則確定 :(1)采用綜合評(píng)分法評(píng)標(biāo)的 ,應(yīng)當(dāng)對(duì)評(píng)標(biāo)價(jià)、施工能力、施工組織管理、質(zhì)量保證措施、業(yè)績(jī)與信譽(yù)按不同權(quán)重分別進(jìn)行打分 ,按得分高低進(jìn)行排序 ,推薦得分高的投標(biāo)人為中標(biāo)候選人 。 中標(biāo)人的確定 (1〉招標(biāo)人只能在評(píng)標(biāo)委員會(huì)推薦的中標(biāo)候選人中確定中標(biāo)人。 (2〉招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。余此類推 。 (3)招標(biāo)人可以授權(quán)評(píng)標(biāo)委員會(huì)直接確定中標(biāo)人。 參見(jiàn)《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第 58條?！逗贤ā返?25 條規(guī)定 , 承諾生效時(shí)合同成立 。所以 ,中標(biāo)通知書發(fā)生效力后 ,招標(biāo)人不得改變中標(biāo)結(jié)果 ,投標(biāo)人不得放棄中標(biāo)項(xiàng)目 。 改變中標(biāo)結(jié)果為單方面撕毀合同的行為 :放棄中標(biāo)項(xiàng)目為不履行合同的行為 。 熟悉：重要名詞術(shù)語(yǔ) ,質(zhì)量監(jiān)理、進(jìn)度監(jiān)理、計(jì)量支付的有關(guān)規(guī)定 ,招標(biāo)與合同實(shí)施的進(jìn)程和典型事件。 一、招標(biāo)文件范本的構(gòu)成及基本內(nèi)容 《公路工程國(guó)內(nèi)招標(biāo)文件范本》〈 2020年版〉分為三卷 10篇加一附篇。 一般分為履約保函和動(dòng)員預(yù)付款保函 ,有的項(xiàng)目還設(shè)立了缺陷責(zé)任期保函 。 其內(nèi)容必須是完整、嚴(yán)謹(jǐn)、公正和明確的 。對(duì)預(yù)付款保函應(yīng)有保函減值的規(guī)定，參閱《合同管理》 P195196。 相關(guān)規(guī)定和要求參見(jiàn)《合同管理》 P195。 保留金的扣留和退還參見(jiàn)合同通用條款第 〈 FIDIC合同條件第 第 〉。 參見(jiàn)合同條件第 款 (FIDIC合同條件為 )。 應(yīng)辦理的保險(xiǎn)種類為 : 以業(yè)主和 承包商聯(lián)名投保的為： (1)工程一切險(xiǎn)； (2)第三方責(zé)任險(xiǎn)。 五、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的劃分 合同條件第 20。 除此之外 ,根據(jù)合同條件第 70 條〈 FIDIC合同條件第 70、 7 72 條〉的規(guī)定 ,業(yè)主還將承擔(dān)相關(guān)的政治和經(jīng)濟(jì)風(fēng)險(xiǎn)。如施工工藝和技術(shù)風(fēng)險(xiǎn)、施工管理風(fēng)險(xiǎn)、報(bào)價(jià)風(fēng)險(xiǎn)、采購(gòu)風(fēng)險(xiǎn)等等。 六、重要名詞術(shù)語(yǔ) 在格式合同條件中 ,通常都有 定義和解釋 的專門條款。應(yīng)注意以下名詞和術(shù)語(yǔ)： 合同 開(kāi)工期 交工日期 工期 合同價(jià)格 期中支付證書 最后支付證書 永久工程 臨時(shí)工程 設(shè)備 1承包人裝備 1交工檢驗(yàn) 1交工證書。 (二 )質(zhì)量監(jiān)理的有關(guān)規(guī)定 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 22 頁(yè) 共 169 頁(yè) 規(guī)范的選用〈第 〉 圖紙的提供〈第 6條〉 承包人的質(zhì)量管理〈第 8條〉 承包人的素質(zhì)要求 (第 1 16條 )材料、設(shè)備及工藝的檢驗(yàn) (條 36 條 )隱蔽工程的檢驗(yàn)〈第 38 條〉交工驗(yàn)收與竣工驗(yàn)收 (第 48條 )修補(bǔ)缺陷〈第 49條〉。 八、監(jiān)理工程師職責(zé)與權(quán)限 合同條件第 1項(xiàng)規(guī)定 :監(jiān)理工程師必須履行合同規(guī)定的職責(zé) 。 4款 )(十九 )對(duì)費(fèi)用索賠的處理 (第 53 條 ) 〈二十〉對(duì)承包人在現(xiàn)場(chǎng)的裝備 ,臨時(shí)工程和材料的控制〈第 款〉 (二十一 )對(duì)工程計(jì)量的審核 (第 56 條 )(二十二 )對(duì) 暫定金額 的使用批準(zhǔn)權(quán) (第 58條 )(二十三 )支付證書的簽認(rèn)〈第 60 條〉〈二十四〉對(duì)解除承包人缺陷責(zé)任的核報(bào) (第 )(二十五 )對(duì)承包人嚴(yán)重違約的證明 (第 )〈二十六〉在合同終止后 ,對(duì)業(yè)主和承包人雙方債權(quán)債務(wù)的認(rèn)證〈第 〉 (二十七 )對(duì)合同糾紛的裁定〈第 〉。 十、合同文件的組成及優(yōu)先次序 根據(jù)合同條件第 5。 第五章 合同管理中的工作程序及方法 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 23 頁(yè) 共 169 頁(yè) 考試要點(diǎn)： 了解：公路工程施工合同管理的依據(jù) ,工程