【正文】 限所為的 代理 行為 。 抵押物設(shè)立的條件 (1)抵押物必須是抵押人享有所有權(quán)或處分權(quán)的財(cái)產(chǎn)； (2)抵押物必須是法律允許流通的可讓與物；〈 3〉抵押物應(yīng)該是便于管理和實(shí)施的財(cái)產(chǎn)； 〈 4〉抵押物的價(jià)值應(yīng)該大于所擔(dān)保的債權(quán)。 一、合同的概念及類別 (一 )合同的定義 《合同法》第 2 條給出了合同的定義 。 委托代理人訂立合同 法律規(guī)定 ,當(dāng)事人在訂立合同時(shí) ,由于主觀或客觀的原因 ,不能由法人的法定代表人、其他組織的負(fù)責(zé)人親自簽訂時(shí) ,可以依法委托代理人訂立合同 。 對(duì)此《合同法》第 27 275條作了明確的規(guī)定 。 要約 1〉要約的涵義 根據(jù)《合同法》第 14 條規(guī)定 :要約是當(dāng)事人一方 希望和他人訂立合同的意思表示 ,該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定 :(一〉內(nèi)容具體確定 :(二〉表明經(jīng)受要約人承諾 ,要約人即受該意思表示約束 。 《合同法》第 20條規(guī)定 :有下列情形之一的 ,要約失效：〈一〉拒絕要約的通知到達(dá)要約人 :(二〉要約人依法撤銷要約 :〈三〉承諾期限屆滿 ,受要約人未作出承諾 :(四 )受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更 。 合同成立的法律意義 (1)合同成立意味著合同內(nèi)容已為各方當(dāng)事人所認(rèn)可 ,各方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已明確。 (3)權(quán)利人對(duì)效力待定合同的追認(rèn)必須是無(wú)條件的。 可撤銷合同的特點(diǎn) (1)可撤銷合同是當(dāng)事人意思表示不真實(shí)的合同 。 (五 )履行方式不明確的 ,按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行 。 〈四〉合同的保全 合同保全的涵義 所謂合同保全 ,是指在合同履行過(guò)程中 ,為預(yù)防債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或者債務(wù)人不當(dāng)處分其權(quán) 利 ,而危及債權(quán)人的債權(quán)時(shí) ,法律規(guī)定允許債權(quán)人為保全其債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而采取的法律保障措施 。 按轉(zhuǎn)讓的內(nèi)容不同 ,合同的轉(zhuǎn)讓可分為三種形態(tài) :合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓；合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓； (3)合同權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓 。 《合同法》 第 94 條規(guī)定了五種法定解除的情形 。 (二 )違約責(zé)任的特點(diǎn) 違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種 。 公證由各級(jí)司法行政機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的公證處負(fù)責(zé)辦理 。 也具有協(xié)商的某些特點(diǎn) 。 (二 )合同解釋的法律規(guī)定 《合同法》第 125條規(guī)定了合同解釋的原則。具體的評(píng)審條件參見(jiàn)《公路工程施工招標(biāo) 資格預(yù)審辦法》第 14 條至第 20條 。 〈三〉招標(biāo)前期準(zhǔn)備工作 工程報(bào)建 :選擇招標(biāo)方式 :申請(qǐng)招標(biāo) :編制招標(biāo)文件 :完成或落實(shí)征地拆遷工作 :有能夠滿足招標(biāo)和開(kāi)工后連續(xù)施工要求的圖紙和技術(shù)資料 :落實(shí)建設(shè)資金 。 (六 )評(píng)標(biāo)定標(biāo)的原則 中標(biāo)候選人的確定 根據(jù)《公路工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第 48 條的規(guī)定 ,中標(biāo)候選人按以下原則確定 :(1)采用綜合評(píng)分法評(píng)標(biāo)的 ,應(yīng)當(dāng)對(duì)評(píng)標(biāo)價(jià)、施工能力、施工組織管理、質(zhì)量保證措施、業(yè)績(jī)與信譽(yù)按不同權(quán)重分別進(jìn)行打分 ,按得分高低進(jìn)行排序 ,推薦得分高的投標(biāo)人為中標(biāo)候選人 。 改變中標(biāo)結(jié)果為單方面撕毀合同的行為 :放棄中標(biāo)項(xiàng)目為不履行合同的行為 。 參見(jiàn)合同條件第 款 (FIDIC合同條件為 )。 八、監(jiān)理工程師職責(zé)與權(quán)限 合同條件第 1項(xiàng)規(guī)定 :監(jiān)理工程師必須履行合同規(guī)定的職責(zé) 。應(yīng)注意以下名詞和術(shù)語(yǔ)： 合同 開(kāi)工期 交工日期 工期 合同價(jià)格 期中支付證書(shū) 最后支付證書(shū) 永久工程 臨時(shí)工程 設(shè)備 1承包人裝備 1交工檢驗(yàn) 1交工證書(shū)。 相關(guān)規(guī)定和要求參見(jiàn)《合同管理》 P195。《合同法》第 25 條規(guī)定 , 承諾生效時(shí)合同成立 。不得透露對(duì)投標(biāo)文件 的評(píng)審和比較、中標(biāo)候選人的推薦情況以及與評(píng)標(biāo)有關(guān)的其他情況 。 三、公路工程施工招標(biāo) (一 )法定招標(biāo)方式 公開(kāi)招標(biāo) :邀請(qǐng)招標(biāo) 。 〈二〉資格審查 資格審查方式： (l)資格預(yù)審 (2)資格后審 資格審查程序一以資格預(yù)審為例 《公路工程施工招標(biāo)資格預(yù)審辦法》第 7條規(guī)定 :資格預(yù)審按下列程序進(jìn)行：〈一〉建設(shè)單位準(zhǔn)備資格預(yù)審文件 :(二 )公開(kāi)發(fā)布資格預(yù)審?fù)ǜ?(邀請(qǐng)書(shū) ):(三 )發(fā)售資格預(yù)審文件 :(四〉投標(biāo)申請(qǐng)人編寫(xiě)資格預(yù)審申請(qǐng)書(shū) ,遞交資格預(yù)審申請(qǐng)書(shū) :(五 )對(duì)投標(biāo)申請(qǐng)人進(jìn)行必要的調(diào)查 ,對(duì)資格預(yù)審申請(qǐng)書(shū)進(jìn)行評(píng)審 :(六 )編制資格預(yù)審評(píng)審報(bào)告 ,報(bào)上一級(jí)交通主管部門審定 :(七 )向通 過(guò)資格預(yù)審的投標(biāo)申請(qǐng)人發(fā)出投標(biāo)邀請(qǐng)。 十二、合同的解釋 (一 )合同解釋的主體 可由雙方當(dāng)事人自行解釋 。 (3)協(xié)商解決爭(zhēng)議既節(jié)約時(shí)間 ,又節(jié)省開(kāi)支 。 不可抗力發(fā)生后 ,不能免責(zé)的情形 參閱《合同管理》 P33。 八、合同終止 (一 )合同終止的涵義 合同終止是指合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系因某種原因歸于消滅 ,客觀上不復(fù)存在的法律事實(shí)。 (2)約定解除 約定解除 ,是指合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí) ,在合同條款中明確約定一方解除合同的條件 ,當(dāng)解除條件成就時(shí) ,享有解除權(quán)的當(dāng)事人可以依法解除合同的行為 。 是在保持原合同效力的前提下 ,在合同當(dāng)事人之間產(chǎn)生新的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。 先履行一方履行債務(wù)不符合約定的 ,后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 處理合同條款空缺的法律適用 《合同法》第 62 條規(guī)定 :當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確 ,依照本法第 61 條的規(guī)定仍不能確定的 ,適用下列規(guī)定 : (一〉質(zhì)量要求不明確的 ,按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行 :沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的 ,按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行 。 (2)部分無(wú)效合同的法律規(guī)定 《合同法》第 56 條規(guī)定： 合同部分無(wú)效 ,不影響其他部分效力的 ,其他部分仍然有效 。 其主要體現(xiàn)在合同當(dāng)事人具有排斥第三人妨害及在第三人非法侵害合同債權(quán)時(shí)享有依法要求賠償損失的權(quán)利 。 〈 2〉承諾生效 《合同法》第 25 條規(guī)定 :承諾生效時(shí)合同成立。 《合同法》第 18 條規(guī)定 z 要約可以撤銷 。 格式條款和非格式條款不一致的 ,應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 合同的內(nèi)容 1)合同的內(nèi)容的涵義 所謂合同的內(nèi)容 ,是指由合同當(dāng)事人約定的合同條款。 合同當(dāng)事人一包括自然人、法人以及其他組織 。 定金限額：《擔(dān)保法》規(guī)定，定金的數(shù)額不得超過(guò)主合同價(jià)金的 20％。 保證方式：一般保證； 連帶責(zé)任保證 保證人承擔(dān)保證責(zé)任的形式：代為履行；代為賠償。 指定代理：所謂指定代理 ,是指根據(jù)人民法院或有關(guān)主管機(jī)關(guān)指定而產(chǎn)生代理權(quán)的一種代理 。 3〉其他組織：其他組織是指依法成立的 ,雖不具備法人資格 ,但能以自己的名義參與民事活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)實(shí)體或者法人的分支機(jī)構(gòu)等社會(huì)組織。 二、合同法律關(guān)系的構(gòu) 成要素 合同法律關(guān)系的構(gòu)成要素為 :主體、客體和內(nèi)容 ,三者缺一不可 。 合同協(xié)議書(shū)；中標(biāo)通知書(shū)；投標(biāo)書(shū)和投標(biāo)書(shū)附錄；合同專用條款；合同通用條款；技術(shù)規(guī)范；圖紙；標(biāo)價(jià)的工程量清單；投標(biāo)書(shū)附表；本合同專用條款中可能規(guī)定的構(gòu)成合同組成部分的其他文件。 A．經(jīng)催告后，可解除合同 B．可解除合同 C．經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)未承諾履行的，可解除合同 D．在履行期限屆滿之前可解除合同 2．監(jiān)理工程師有權(quán)處理的索賠是承包商（ ）。而 業(yè)主則認(rèn)為根據(jù)合同第11 款（現(xiàn)場(chǎng)勘察）的規(guī)定，承包商已經(jīng)認(rèn)真進(jìn)行了現(xiàn)場(chǎng)考察，對(duì)于施工所用的大宗材料的料源和水源應(yīng)有充分考慮，拒絕任何經(jīng)濟(jì)索賠要求。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 3 頁(yè) 共 169 頁(yè) 合同具有下列特征 :①合同是一種民事法律行為；②合同是雙方或多方的民事法律行為；③合同當(dāng)事人的法律地位平等 。 法人的變更是指法人依法成立后 ,在組織機(jī)構(gòu)上、宗旨上以及業(yè)務(wù)方面的重大變更。 法律規(guī)定用書(shū)面形式的 ,應(yīng)當(dāng)用書(shū)面形式 。 〈一〉保證 保證的涵義 保證是指保證人和債權(quán)人約定 ,當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí) ,由保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行 為。 《擔(dān)保法》第 89 條及《合同法》第 115 條均對(duì)此作了規(guī)定 。例如 :1）在合同形式上 ,不要求必須采用書(shū)面形式； 2）限制了無(wú)效合同的范圍； 3）規(guī)定了統(tǒng)一的合同訂立制度； 4）嚴(yán)格限制在對(duì)方當(dāng)事人違約時(shí)解除合同的條件等。 標(biāo)準(zhǔn)合同書(shū)指合同條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬定 ,相對(duì)方只能表示全部同意或者不同意的合同書(shū) :非標(biāo) 準(zhǔn)合同書(shū)指合同條款完全由當(dāng)事人各方通過(guò)協(xié)商 ,達(dá)成一致意見(jiàn)后所簽訂的合同書(shū) 。 《合同法》第 40 條規(guī)定 :格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的 ,或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加 重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的 ,該條款無(wú)效 。 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 9 頁(yè) 共 169 頁(yè) 《合同法》第 17 條規(guī)定： 要約可以撤回 。 《合同法》第 23 條規(guī)定 :承諾應(yīng)當(dāng)在要約確定的期限 內(nèi)到達(dá)要約人 。 當(dāng)事人各 方必須全面履行合同 ,否則 ,將依法追究其法律責(zé)任 。 無(wú)效免責(zé)條款與部分無(wú)效合同 l〉無(wú)效免責(zé)條款 (1)無(wú)效免責(zé)條款的涵義 所謂無(wú)效免責(zé)條款 ,是指沒(méi)有法律約束力的 ,當(dāng)事人各方在合同中預(yù)先約定的 ,旨在限制或者免除其未來(lái)責(zé)任的條款。 根據(jù)《合同法》的規(guī)定 ,合同當(dāng)事人履行合同時(shí) ,應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：全面、適當(dāng)履行原則；遵循誠(chéng)實(shí)信用原則；公平合理、促進(jìn)合同履行的原則；當(dāng)事人一方不得擅自變更合同的原則。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。 《合同法》第 75 條還規(guī)定了撤銷權(quán)的行使時(shí)效 。 〈二〉合同解除的類型及其法律規(guī)定 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 15 頁(yè) 共 169 頁(yè) 協(xié)商解除 協(xié)商解除可以分為協(xié)議解除和約定解除兩種情況 。 按規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的 ,必須辦理。 當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的 ,不能免除責(zé)任 。 鑒證僅在我國(guó)行政區(qū)域內(nèi)對(duì)合同當(dāng)事人具有法律約束力 :公證則在域內(nèi)域外均對(duì)合同當(dāng)事人具有法律約 束力 。 (4)訴訟具有嚴(yán)格的程序規(guī)定 。 有利于提高〈確?！倒こ藤|(zhì)量 。 授標(biāo)條件 （ 1）能夠最大限度滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn) 。參閱《招標(biāo)投標(biāo)法》第 40 條 。 國(guó)務(wù)院對(duì)中標(biāo)人的確定另有規(guī)定的 ,從其規(guī)定 。 一般應(yīng)包括以下一些內(nèi)容 (以履約保函為例 ): 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 21 頁(yè) 共 169 頁(yè) 擔(dān)保人 被擔(dān)保人 受益人 擔(dān)保原因 擔(dān)保金額 有效期限 擔(dān)保責(zé)任 索賠兌現(xiàn)條件 保函退還方式 保函的開(kāi)具方式 上述各款具體內(nèi)容及要求 ,參閱《合同管理》 P193195。 參見(jiàn)《合同管理》第九章。 九、各種證書(shū)領(lǐng)發(fā)程序及要求 （一）支付證書(shū) ： 期中支付證書(shū) (第 )； 最后支付證書(shū)〈第 款〉； 開(kāi)工預(yù)付款支付證書(shū) (第 ) (二 )交工證書(shū)〈第 〉 （三）竣工驗(yàn)收鑒定書(shū)〈第 〉 （四）缺陷責(zé)任終止證書(shū)〈第 〉。 以承包商的名義單獨(dú)投保的為：〈 l〉施工人員意外傷害險(xiǎn)； (2)施工設(shè)備險(xiǎn)。 掌握：監(jiān)理工程師職責(zé)與權(quán)限 ,各種證書(shū)頒發(fā)程序及要求 ,合同文件的組成及優(yōu)先次序。參見(jiàn)《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第 57條。 (五 )評(píng)標(biāo)委員會(huì)的責(zé)任 評(píng)標(biāo)委員會(huì)的工作職責(zé) (1)評(píng)標(biāo)委員會(huì)對(duì)所有投標(biāo)文件進(jìn)行審查 ,對(duì)與招標(biāo)文件規(guī)定有實(shí)質(zhì)性不符的投標(biāo)文件 ,應(yīng)當(dāng)決定其無(wú)效。 (2〉評(píng)標(biāo)委員會(huì)由招標(biāo)人或其委托的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)熟悉相關(guān)業(yè)務(wù)的代表 ,以及有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成 ,成員人數(shù)為 5 人以上單數(shù) ,其中技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于成員總數(shù)的三分之二。 主要用于大宗貨物的買賣、工程建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包與承包 ,以及服務(wù)項(xiàng)目的采購(gòu)與提供等交易活動(dòng) 。 〈 3〉仲裁專業(yè)性強(qiáng)、保密程度高 。 即 ,合同是否進(jìn)行鑒證或公證 ,由合同當(dāng)事人自愿決定 。 違約責(zé)任是財(cái)產(chǎn)補(bǔ)償責(zé)任。 解除權(quán)人必須在法定或者約定的期限內(nèi)行使解除權(quán) 。 （ 3）合同的轉(zhuǎn)讓將發(fā)生合同主體的變化 （ 4）合同的轉(zhuǎn)讓通常要涉及到兩種不同的法律關(guān)系 ,即原合同當(dāng)事人雙方之間的關(guān) 系以及轉(zhuǎn)讓人 (讓與人 )與受讓人之間的關(guān)系 。 《合同法》第 73 條規(guī)定 :因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán) ,對(duì)債權(quán)人造成損害的 ,債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán) ,但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。 逾期交付標(biāo)的物的 ,遇價(jià)格上漲時(shí) ,按照原價(jià)格執(zhí)行 :價(jià)格下降時(shí) ,按交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 13 頁(yè) 共 169 頁(yè) 照新價(jià)格執(zhí)行 。 (4)當(dāng)事人既可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同 ,也可以變更合同的內(nèi)容 。 締約過(guò)失責(zé)任的法律規(guī)定 《合同法》第 4 43條規(guī)定了承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的幾種情形 : 〈 1〉假借訂立合同 ,惡意進(jìn)行磋商； (2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況； (3)有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為； 交通部監(jiān)理工程師《合同管理》 第 11 頁(yè) 共 169 頁(yè) (4)有違反保密義務(wù)的行為 。 合同成立的時(shí)間 合同成立的時(shí)間對(duì)當(dāng)事人各方有著重要的影響 ,自合同成立時(shí)起 ,各方當(dāng)事人均應(yīng)受合同的約束。 2)承諾具有法律約束力的條件 (1) 承諾必須是由受要約人或其合法的代理人向要