【正文】 新設(shè)合并。 特點(diǎn)：參與合并的公司全部消失，新設(shè)公司獲得消失公司全部財(cái)產(chǎn)，承擔(dān)全部債務(wù)和其他責(zé)任。 是一個(gè)或幾個(gè)公司并入一個(gè)存續(xù)公司的行為，也稱(chēng)為存續(xù)合并。消失公司的股份得轉(zhuǎn)換成存續(xù)公司或其他公司的股份、債務(wù)或其他有價(jià)證券，或全部或部分地轉(zhuǎn)換成現(xiàn)金或其他財(cái)產(chǎn)。 （三）從市場(chǎng)結(jié)構(gòu)與產(chǎn)業(yè)關(guān)聯(lián)的角度看，又可分為橫向兼并、縱向兼并、混合兼并。 二、收購(gòu)形式 （一） 收購(gòu)股權(quán)與收購(gòu)資產(chǎn) ? 收購(gòu)股權(quán)： 是一種購(gòu)買(mǎi)一家公司股份的投資方式，通過(guò)被收購(gòu)企業(yè)股東股票的出售，或者認(rèn)購(gòu)被收購(gòu)企業(yè)所發(fā)行的新股兩種方式進(jìn)行。 ? 收購(gòu)資產(chǎn)： 指收購(gòu)公司通過(guò)收購(gòu)目標(biāo)公司大部分或全部財(cái)產(chǎn)以達(dá)到控制目標(biāo)公司的目的。 （二）善意收購(gòu)與敵意收購(gòu) ? 善意收購(gòu)： 又稱(chēng)為“白衣騎士”，指收購(gòu)公司通常能出較公道的價(jià)格，提供較好條件，這種收購(gòu)主要通過(guò)收購(gòu)公司董事會(huì)與目標(biāo)公司董事會(huì)之間協(xié)商進(jìn)行。 ? 敵意收購(gòu)： 又稱(chēng)“黑衣騎士”，指某些企業(yè)通過(guò)先秘密地收購(gòu)目標(biāo)公司分散在外的股票等手段對(duì)之形成包圍之勢(shì)，使目標(biāo)公司不得不接受苛刻的條件把公司出售，從而實(shí)現(xiàn)控制權(quán)轉(zhuǎn)移。 （ 2） 在公開(kāi)市場(chǎng)購(gòu)買(mǎi) ， 又叫 “ 標(biāo)購(gòu) ” 。 （ 3） 兩步報(bào)價(jià)策略：在收購(gòu)中 ， 目標(biāo)公司股價(jià)大幅度上漲會(huì)增加收購(gòu)成本 ， 為此通常采取兩步報(bào)價(jià)對(duì)策 ， 先以現(xiàn)金收購(gòu) ， 實(shí)現(xiàn)控股 ， 再以低價(jià)換股 。 用現(xiàn)金購(gòu)買(mǎi)股票 ， 指收購(gòu)公司以現(xiàn)金購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的部分或全部股票 ， 以實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)公司的控制 。 換股 。 指收購(gòu)公司先投入資金，成立一家置于完全控制之下的“空殼公司”。 管理層收購(gòu)（ management buyout）， 簡(jiǎn)稱(chēng)MBO。 三 、 反兼并 、 反收購(gòu)形式 在企業(yè)并購(gòu)中 ， 善意收購(gòu)?fù)苌?， 而且許多敵意收購(gòu) （ hostile take over） 中就收購(gòu)條件的討價(jià)還價(jià) ， 往往不歡而散 ， 因此善意收購(gòu)會(huì)轉(zhuǎn)化成敵意收購(gòu) 。 （ 一 ） 管理方面 提高收購(gòu)成本 ， 如：金降落傘 (golden parachute)、 錫降落傘 (tin parachute)） 。 服毒藥丸子 (poison pill)， 指采取自我破壞 、 從而使公司失去對(duì)收購(gòu)公司吸引力的行為 ， 因而也稱(chēng)為焦土政策 (scorched earth policy)。 （ 2） 立即施行金降落傘計(jì)劃 ， 使公司現(xiàn)金耗盡 。 （ 4） 認(rèn)股權(quán)計(jì)劃 ， 對(duì)老股東以?xún)?yōu)惠價(jià)格發(fā)售 。 （ 6） 修改公司章程 。 目標(biāo)公司也可以根據(jù)證券法規(guī)定的一個(gè)公司擁有一個(gè)上市公司 5%以上的股票必須向證券會(huì)和被收購(gòu)公司報(bào)告的條款 ， 依據(jù)收購(gòu)公司的收購(gòu)行為向法院控告收購(gòu)公司購(gòu)買(mǎi)股票的目的 ， 不是在于取得目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)權(quán) ， 而是操縱股價(jià) 。 董事會(huì)將通過(guò)的決議提交股東大會(huì)討論 ， 并由股東大會(huì)予以批準(zhǔn) 。 合并合同一經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn) ， 應(yīng)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)到政府有關(guān)部門(mén)登記 ， 同時(shí)存續(xù)公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變更登記 ， 新設(shè)公司應(yīng)進(jìn)行設(shè)立登記注冊(cè) ， 被解散的公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)行解散登記 。 二 、 收購(gòu)程序 （ 一 ） 收購(gòu)方自身準(zhǔn)備 自身評(píng)價(jià) 組織合作伙伴 保密與安全 （ 二 ） 目標(biāo)公司及收購(gòu)前準(zhǔn)備工作 搜尋和鎖定目標(biāo)公司 雙方接洽 ， 進(jìn)行考察和評(píng)估 收購(gòu)方案設(shè)計(jì) 要約收購(gòu)準(zhǔn)備 （ 三 ） 收購(gòu)操作的執(zhí)行 談判與簽約 要約收購(gòu) 目標(biāo)公司股東對(duì)收購(gòu)要約的批準(zhǔn)和接受 （ 四 ） 收購(gòu)?fù)瓿杉笆召?gòu)后的整合 申報(bào) 、 信息披露及交割 收購(gòu)后的整合 第五節(jié) 并購(gòu)法律 一 、 美國(guó)法律 美國(guó)對(duì)企業(yè)并購(gòu)的監(jiān)管主要是從反托拉斯法開(kāi)始的 。 反托拉斯法規(guī)定 ， 對(duì)競(jìng)爭(zhēng)的不正當(dāng)限制 、 壟斷 、 圖謀壟斷和不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)方法 ， 均屬違法行為 。 美國(guó)對(duì)企業(yè)并購(gòu)的監(jiān)管主要體現(xiàn)在反托拉斯法和兼并準(zhǔn)則上 。 第一次頒布兼并準(zhǔn)則是在 1968年；此后在 1982年又重新頒布； 1984年則對(duì) 1982年的兼并準(zhǔn)則作了修正 。 1968年兼并準(zhǔn)則 1982年兼并準(zhǔn)則 1984年兼并準(zhǔn)則 （ 三 ） 上市公司收購(gòu)法律 美國(guó)有關(guān)上市公司收購(gòu)問(wèn)題的最早規(guī)定是 1968年的 《 威廉姆斯法案 》 ， 以后補(bǔ)充進(jìn)了《 證券交易法 》 的 13D及 14D條款 。 二 、 中國(guó)法律 ? 《 中華人民共和國(guó)證券法 》 ? 《 中華人民共和國(guó)公司法 》 ? 《 上市公司收購(gòu)管理辦法 》 《 證券法 》 規(guī)定 ， 上市公司收購(gòu)可以采取要約收購(gòu)或者協(xié)議收購(gòu)的方式 。 投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的 5%后 ， 通過(guò)證券交易所的證券交易 ， 其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少 5%， 應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告 。 通過(guò)證券交易所的證券交易 ， 投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的 30%時(shí) ， 繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的 ， 應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購(gòu)要約 。 ? 要約收購(gòu)人必須事先向國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū) ， 并載明下列事項(xiàng)： 收購(gòu)人的名稱(chēng) 、 住所； 收購(gòu)人關(guān)于收購(gòu)的決定； 被收購(gòu)的上市公司名稱(chēng)； 收購(gòu)目的； 收購(gòu)股份的詳細(xì)名稱(chēng)和預(yù)定收購(gòu)的股份數(shù)額； 收購(gòu)的期限 、 收購(gòu)的價(jià)格； 收購(gòu)所需資金額及資金保證； 報(bào)送上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)時(shí)所持有被收購(gòu)公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例 。 （ 一 ） 上市前重組和上市后重組 （ 二 ） 集團(tuán)內(nèi)部重組和外部重組 （ 三 ） 政府主導(dǎo)型重組和市場(chǎng)主導(dǎo)型重組 二 、 主要并購(gòu)方式 （ p528） （ 一 ） 收購(gòu) 場(chǎng)內(nèi)收購(gòu) 場(chǎng)外收購(gòu) （ 二 ） 合并 吸收合并 新設(shè)合并 （ 三 ） 反向收購(gòu) 買(mǎi)殼上市 借殼上市 （ 四 ） 托管經(jīng)營(yíng) 集團(tuán)內(nèi)托管 集團(tuán)外托管 （ 五 ） 構(gòu)造企業(yè)系 企業(yè)系就是一個(gè)大型公司或一個(gè)集團(tuán)直接或間接地?fù)碛卸嗉疑鲜泄竞头巧鲜泄镜目毓蓹?quán) ， 從而以股權(quán)為紐帶 ， 形成一個(gè)金字塔式的控股體系 ，組成龐大的企業(yè)集團(tuán) 。 （ 六 ） 分拆上市 企業(yè)分拆指的是將部分業(yè)務(wù)或者某個(gè)子公司從母公司獨(dú)立出來(lái)單獨(dú)上市，或者原公司分裂成幾個(gè)相對(duì)獨(dú)立的單位。 第七節(jié) ESOP與 MBO （ 一）基本理論介紹 ESOP的定義 指由企業(yè)內(nèi)部員工出資認(rèn)購(gòu)本公司部分股權(quán) ，委托員工持股會(huì)作為社團(tuán)法人托管運(yùn)作 ， 集中管理；員工持股管理委員會(huì) （ 或理事會(huì) ） 作為社團(tuán)法人進(jìn)入董事會(huì)參與按股分享紅利的一種新型股權(quán)形式 。全美國(guó)已經(jīng)有超過(guò) 1萬(wàn)個(gè)員工持股計(jì)劃；參加人數(shù)超過(guò) 1千萬(wàn)。員工持股計(jì)劃實(shí)行后的 15年時(shí)間內(nèi)，已有超過(guò) 10%的非農(nóng)業(yè)勞動(dòng)力加入。 (4)以工會(huì)或職代會(huì)社團(tuán)法人名義享受公司利潤(rùn)分配 ， 再由專(zhuān)職機(jī)構(gòu) （ 員工持股管理委員會(huì) ）按員工個(gè)人持股數(shù)額 ， 進(jìn)行二次利潤(rùn)分配 。從 1974年的《雇員退休和收入安全保障法》開(kāi)始，美國(guó)對(duì)職工持股進(jìn)行了一系列立法，立法趨向于促進(jìn)職工持股發(fā)展。 1997年《賦稅人信托法》對(duì)職工持股進(jìn)行了相應(yīng)規(guī)定。至今，有關(guān)職工持股計(jì)劃的法律修改了 15次。 對(duì)于實(shí)行員工持股計(jì)劃的公司 ， 它所享受的稅收優(yōu)惠是公司可以從應(yīng)納稅的公司收入中扣除發(fā)行給員工持股計(jì)劃的股份價(jià)值 。 得到貸款支持的員工持股計(jì)劃的貸款中的50%的利息 ,現(xiàn)在成為了銀行的免稅收入 。 但常規(guī)的公司股息來(lái)自公司的稅后收入 。 即企業(yè)成立一個(gè)職工持股信托基金會(huì) ，由企業(yè)擔(dān)保 ， 基金會(huì)先向銀行或保險(xiǎn)公司貸款 ，以購(gòu)買(mǎi)本企業(yè)的股票 。貸款還清后 ， 就把股份計(jì)入每個(gè)職工的 職工持股計(jì)劃賬戶(hù) 。非公司員工不得以任何方式參加內(nèi)部員工持股。 （ 3）公司應(yīng)依據(jù)員工個(gè)人崗位、職稱(chēng)、學(xué)歷、工齡和貢獻(xiàn)等因素，通過(guò)評(píng)分的辦法確定員工認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)額，具體評(píng)分辦法由各公司自行確定。 認(rèn)購(gòu)股份程序 （ 1） 員工向工會(huì)提出購(gòu)股申請(qǐng)； （ 2） 工會(huì)審查員工持股資格； （ 3） 根據(jù)員工股份認(rèn)購(gòu)方案確定個(gè)人持股額； （ 4） 公告員工持股額度； （ 5） 辦理購(gòu)股手續(xù)； （ 6） 員工向工會(huì)繳付購(gòu)股資金 ， 工會(huì)向員工出具員工股權(quán)證明書(shū)； （ 7） 公司妥善保管員工的持股名冊(cè)并上報(bào)審批部門(mén)備案 。 高級(jí)管理人員及主要骨干人員持股的原則：可適度安排管理人員和技術(shù)骨干的持股 。 （ 4） 內(nèi)部員工持股的資金來(lái)源中 ， 在時(shí)員工的現(xiàn)金投入不得低于應(yīng)認(rèn)購(gòu)額的 60%；貸 （ 借 ） 款的認(rèn)購(gòu)不誚高于應(yīng)認(rèn)購(gòu)額的 40%； 預(yù)留股份問(wèn)題 （ 1） 公司根據(jù)發(fā)展需要 ， 在員工持股總額中 ，可設(shè)置部分預(yù)留股份 ， 以備有資格的新員工認(rèn)購(gòu)； （ 2） 預(yù)留股份由員工持股會(huì)借資金一次性購(gòu)入 ， 并負(fù)責(zé)管理和運(yùn)作； （ 3） 員工持股會(huì)償還籌借資金本息的主要途徑：預(yù)留股份每年所得紅利；新增員工認(rèn)購(gòu)股份繳納的股金； （ 4） 新增員工認(rèn)購(gòu)股份按本規(guī)定有關(guān)條款規(guī)定 ， 股份按上年末公司每股賬面凈資產(chǎn)值計(jì)算； （ 5） 當(dāng)員工脫離公司 ， 不再繼續(xù)持有內(nèi)部員工股 ， 其股份由持股會(huì)回購(gòu) ， 轉(zhuǎn)作預(yù)留股份 。 員工股份回購(gòu) （ 1） 員工脫離公司 ， 其股份由員工持股回購(gòu) ，轉(zhuǎn)作預(yù)留股份 。 經(jīng)營(yíng)者股份回購(gòu) 經(jīng)營(yíng)者股份的回購(gòu)須經(jīng)產(chǎn)析單位或股東會(huì)同意；經(jīng)營(yíng)者離開(kāi)本公司 ， 經(jīng)離任審計(jì)后 ， 由員工持股會(huì)按審計(jì)后的每股帳面凈資產(chǎn)值回購(gòu)股份 ，轉(zhuǎn)作預(yù)留股份 ， 股款退還本人 。 持股會(huì)是負(fù)責(zé)員工股集中托管和日常管理工作的機(jī)構(gòu) 。 （ 3） 持股會(huì)本著精干 、 高效和以兼職為主的原則設(shè)置 。 （ 4） 經(jīng)持股員工選舉產(chǎn)生員工股東代表 ， 依照《 公司法 》 等法律進(jìn)入公司股東會(huì) 、 董事會(huì)和監(jiān)事會(huì) ， 代表持股員工權(quán)益 ， 行使公司股東 、 董事 、 監(jiān)事職權(quán) ， 并負(fù)相應(yīng)的義務(wù) 。 員工持股會(huì)或理事會(huì)的基本職責(zé) （ 1） 負(fù)責(zé)召開(kāi)和主持員工股東會(huì)議； （ 2） 負(fù)責(zé)員工股權(quán)日常管理 ， 收集和整理員工意見(jiàn)； （ 3） 定期向持股員工報(bào)告持股會(huì)的工作情況； （ 4） 管理員工持股會(huì)備用金； （ 5） 其他職責(zé) 。 備用金制度問(wèn)題 （ 1） 備用金是指員工持股會(huì)用于購(gòu)買(mǎi)內(nèi)部員工預(yù)留有股份和回購(gòu)脫離公司的員工所持股份的專(zhuān)項(xiàng)周轉(zhuǎn)資金 。 （ 3） 備用金的用途：購(gòu)買(mǎi)預(yù)留股份；回購(gòu)脫離公司員工所持股份；歸還員工持股會(huì)用于購(gòu)買(mǎi)預(yù)留股份的貸款本息 。 資金的日常支出由員工持股會(huì)負(fù)責(zé)人審批 ， 重大支出經(jīng)持股員工討論決定 ， 每年向持股員工公布收支情況 。 不得損害國(guó)有產(chǎn)權(quán)或其他股東利益 ， 持股員工依法享受公司的紅利分配 。 （ 3） 預(yù)留股份紅利用于歸還借款本息 ， 借款還清后 ， 轉(zhuǎn)作備用金 。 1 員工持股會(huì)會(huì)員大會(huì) 每年召開(kāi)一到二次 。 它的主要職責(zé)和權(quán)力是： （ 1） 維護(hù)持股員工的合法權(quán)益 ， 反映持股員工的意見(jiàn)和要求 。 （ 3） 選舉員工持股管理委員會(huì)或理事會(huì)成員； （ 4） 審議員工持股管理委員會(huì)或理事會(huì)的工作報(bào)告