契約法的現代發(fā)展-閱讀頁
2025-07-12 09:31本頁面
【正文】 予其充分的自由裁量權。 ?。?）利益法學：首倡者為德國學者赫克， 該學派既反對保守的概念法學，也反對自由法學，力圖將二者折衷，以實現法的安定性與妥當性的價值統(tǒng)一?！ ∩鲜鏊姆N法哲學中，自由法學在批判概念法學時走向了另一個極端，而目的法學、科學學派、利益法學都力圖在一定原則下突破概念法學?！ ⌒伦匀环▽W是古典自然法受到實證主義法學的打擊而歷經低潮之后自然法思想再度勃興的代表，是對實證法學的堅決反叛。同時，新自然法學在維持古典自然法形而上學特征的前提下，在個人本位與社會本位間傾向于后者，主張個人應絕對服從共同體以實現法律永恒的社會目的?！ ‖F實主義的法哲學是與美國新自然法思潮同時興起的。其代表人物為盧埃林與弗蘭克。在現實主義法學看來，沒有必要也不可能對法的概念作出精確定義，而應當首先為法設定目的、并將合此目的的成分吸收到法律中來，以避免封閉的法律體系；同時更無必要設制嚴密的法律規(guī)則并致隱蔽法的真相和實質，而應以更加模糊的、外延寬泛的、理想色彩濃厚的訓條（原則）去代替規(guī)則以不斷增進法的靈活性，不斷把應受到保護的利益提升為權利而置于法律庇護之下?！ 〈送?，源于美國的批判法學運動也加速了古典契約模式的解體，而在反自由主義法哲學風起云涌，旌旗獵獵之機，也有對其進行最后辯護者，如經濟分析法學，但其終難以挽回其與日俱危的命運。（注：（日）內田貴《契約的再生》，載梁慧星主編《民商法論叢》第3 卷第295頁，法律出版社1995年版。吉爾莫指出，由于一度風行美國的以對價為中心的交易理論的崩潰，超過當事人約定的社會標準引入契約關系，創(chuàng)設與具體案型相應的契約權利與義務等與傳統(tǒng)契約模式異質的法理，致使空前的“責任爆炸”，契約法已失卻其獨立性而重新匯入侵權法的洪流中，（注：（美）格蘭特載梁慧星主編《民商法論叢》第3 卷第279—280頁，法律出版社1995年版。吉爾莫《契約的死亡》，載梁慧星主編《民商法論叢》第3卷第290—291頁， 法律出版社1995年版。 ?。ㄒ唬┢跫s是否已經死亡 吉爾莫所描繪的美國契約法短暫而快樂的一生，實則風行于美國的交易理論的沉浮。伴隨禁反言原則不斷萌發(fā)和其功能上的由“盾”到“劍”的轉換，古典交易理論日露破綻而趨于崩潰，故使吉爾莫驚嘆“契約之死”。然而交易理論為何出現破綻，又無非實證主義法哲學的衰微并讓位于多元的新契約哲學?！ ≌\如上述，新自然法學、自由法學運動、法律現實主義運動的一浪高過一浪，在古典契約法原理（合意中心論與對價中心論）肌體內注入了致死的“病毒”。然而，古典模式的契約，由于其抽象性、單發(fā)性、現在化等特征，從其設計之日起，就未能在現實社會生長存活，或者說古典契約從來就未有其健康時代，其作為一種現象一直處于瀕死狀態(tài)，它曾一度貌似生機勃發(fā)，但只是幻影而已。） ?。ǘ┢跫s的再生發(fā)展 作為原理的古典契約已經死了，但如果轉換契約觀從社會現象的新角度來觀察，則將另有洞天。（注：（日）內田貴《契約的再生》，載梁慧星主編《民商法論叢》第5卷第501頁，法律出版社1995年版。它聯結了契約的理論與實踐，將契約置于豐富的、變幻的、開闊的社會背景之中；它將契約關系加以動態(tài)地把握（其中合意成立時所具有的意義變弱了），不但隨契約關系的進展而界定權利義務的發(fā)生、變化，并且當糾紛發(fā)生時，要考慮迄今為止契約關系的全過程來判斷權利義務。（注：（日）內田貴《契約的再生》，載梁慧星主編《民商法論叢》第4卷第240頁，法律出版社1995年版。據此結論，契約非但沒有死亡而且正覆蓋整個世界。）這就是契約的再生。契約再生的過程是社會經濟和文化的演進過程，是意思自治、契約自由日趨沒落的過程，是抽象的理性主義光輝淡默的過程，是契約法不斷實踐化、社會化、開拓化的過程，是從抽象人格（法律人格）到具體人格（事實人格）的過程，也是從契約（古典的）到身份（具體人格）回歸的過程?！ ∷?、走向21世紀的我國合同（契約）法 我國于1981年制定了《經濟合同法》，1985年制定了《涉外經濟合同法》，1987年又制定了《技術合同法》，從而形成合同法領域三足鼎立的局面。然而，十四大確立社會主義市場經濟體制模式后，由于經濟體制和市場運行的深刻變化，致使立法與時代精神發(fā)生了部分背離。經過充分的醞釀，首先由學者提出了中華人民共和國合同法建議草案，該草案共計34章、528條 （注：該建議草案稿載于梁慧星主編《民商法論叢》第4卷第439—539頁，法律出版社1996年版。該草案第5條規(guī)定了誠實信用原則，第41條、第64條確立了附隨義務，第23條、第51條分別設定債權人的代位權和撤銷權?！ o論是學者的建議草案抑或法工委的征求意見稿，都是立足于世界范圍內契約法發(fā)生深刻變化的背景之中，一方面要追隨世界契約法變化的新潮流，即對契約自由作必要限制，以期實現社會公共利益和對社會弱者的保護；另一方面，又要注重反思我國的法制歷程，是從公法向私法、從經濟法向民法的轉變。（注：關于契約自由與社會正義的沖突與平衡，參見尹田編著《法國現代合同法》第123—125頁，法律出版社1995年版。8 / 8
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