【正文】 ．乙購買正版殺毒軟件用于出租 　　C．丙購買正版唱片用于出租 D．丁購買正宗專利產(chǎn)品用于出租 答案：BC　　解析：本題考核知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)行為。據(jù)此可知，并非所有的著作權(quán)人都對自己的作品享有出租權(quán)，享有出租權(quán)的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品及其計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)人。因此，A項(xiàng)錯(cuò)誤。乙將購買的正版殺毒軟件進(jìn)行出租需要再次得到著作權(quán)人的許可，否則構(gòu)成侵權(quán)?！　　吨鳈?quán)法》第41條第1款規(guī)定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復(fù)制、發(fā)行、出租、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播并獲得報(bào)酬的權(quán)利；權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。因此，C項(xiàng)正確。因此，丁將購買的正宗專利產(chǎn)品用于出租的行為不構(gòu)成侵權(quán)，D項(xiàng)錯(cuò)誤。合同履行后，乙公司起訴丙公司在食品上使用鄉(xiāng)巴佬商標(biāo)的侵權(quán)行為。下列哪些說法是錯(cuò)誤的？ 　　A.鄉(xiāng)巴佬商標(biāo)權(quán)視為自始不存在 　　B．甲公司應(yīng)當(dāng)向乙公司返還五萬元 　　C．撤銷鄉(xiāng)巴佬商標(biāo)的裁定對侵權(quán)判決不具有追溯力 D．丙公司可以將鄉(xiāng)巴佬商標(biāo)作為未注冊商標(biāo)繼續(xù)使用 答案：BCD　　解析：本題考核商標(biāo)權(quán)被撤銷后的法律后果。有關(guān)撤銷注冊商標(biāo)的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定，以及已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標(biāo)注冊人惡意給他人造成的損失，應(yīng)當(dāng)給予賠償。因此，A項(xiàng)正確。因此，B項(xiàng)錯(cuò)誤。因此，C項(xiàng)錯(cuò)誤。據(jù)此可知，《商標(biāo)法》僅對被撤銷的商標(biāo)在一年內(nèi)不能再申請注冊，沒有關(guān)于是否可以繼續(xù)使用的相關(guān)規(guī)定。說明該商標(biāo)的使用會產(chǎn)生“不良影響”，撤銷的目的就是為了禁止使用權(quán)人使用，那么如果允許撤銷后作為非注冊商標(biāo)使用的話，那么撤銷的目的并沒有達(dá)到。窗體頂端知識產(chǎn)權(quán)法司法考試歷年真題分類解析知識產(chǎn)權(quán)法 一、概論 1．某雜志社的期刊名稱設(shè)計(jì)新穎，具有獨(dú)特的含義，并且產(chǎn)生了廣泛而良好的社會聲譽(yù)，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護(hù)。 1．某外商向律師咨詢：“在中國已經(jīng)參加的知識產(chǎn)權(quán)國際公約中，哪項(xiàng)國際公約的保護(hù)范圍最廣、保護(hù)水平最高、保護(hù)力度最大、制約力最強(qiáng)?”該律師的下列回答哪一個(gè)是正確的?(2004年卷三22題，單選) A．世界知識產(chǎn)權(quán)組織公約 B．保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約 C．與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定 D．伯爾尼公約 [答案] C 解析： 與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定，即TRIPS，將《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》、《保護(hù)表演者、錄音制品制作者和廣播組織羅馬公約》以及《關(guān)于集成電路知識產(chǎn)權(quán)條約》的實(shí)體性規(guī)定全部納入，因此屬于國際公約中保護(hù)范圍最廣、保擴(kuò)水平最高的公約。 3．根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，下列哪一標(biāo)志可以在成員國之間取得優(yōu)先權(quán)保護(hù)?(2000年卷三36題，單選) A．商品商標(biāo) B．服務(wù)標(biāo)記 C．廠商名稱 D．產(chǎn)地標(biāo)記 [答案] A 解析： 根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第4條規(guī)定，只有商品商標(biāo)才可在成員國之間取得優(yōu)先權(quán)保護(hù)，其他三項(xiàng)內(nèi)容并不包含在內(nèi)?！睋?jù)此，選定B。公約規(guī)定了“雙國籍國民待遇”，雙國籍即指作者國籍與作品國籍，亦即題目中的兩種情形。參見《專利法》第 22條及國務(wù)院有關(guān)法規(guī)，即可排除A、B、D項(xiàng)。 (1)新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型由他人向?qū)＠痔岢鲞^中請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。 (3)實(shí)用性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型能夠制造或者使用，并且能夠產(chǎn)生積極效果。 3．某人于1996年5月8日向中國專利局提出發(fā)明專利申請，1997年5月6日就相同主題再次向該局提出申請，并聲明要求優(yōu)先權(quán)。 《專利法實(shí)施細(xì)則》第33條規(guī)定：“申請人在一件專利申請中，可以要求一項(xiàng)或者多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)；要求多項(xiàng)優(yōu)先權(quán)的，該申請的優(yōu)先權(quán)期限從最早的優(yōu)先權(quán)日起計(jì)算。但是，提出后一申請時(shí)，在先申請的主題有下列情形之一的，不得作為要求本國優(yōu)先權(quán)的基礎(chǔ)：(一)已經(jīng)要求外國優(yōu)先權(quán)或者本國優(yōu)先權(quán)的；(；)已經(jīng)被授予專利權(quán)的；(三)屬于按照規(guī)定提出的分案申請的。”據(jù)此選定巳 4．在下列何種情況下，申請專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，如在申請日以前有同樣的發(fā)明或?qū)嵱眯滦筒⒉粏适路f性。 5．中國學(xué)者王某在法國完成一項(xiàng)產(chǎn)品發(fā)明。1993年6月16日，出席過這次研討會的某研究所工程師張某，將這項(xiàng)成果作為他自己的非職務(wù)發(fā)明，向中國專利局提出專利申請。1994年4月28日，王某又以同一成果向中國專利局提出專利申請，同時(shí)提出要求優(yōu)先權(quán)的書面聲明，并提交了有關(guān)文件。值得注意的是，王某的發(fā)明并不喪失新穎性。題中雖未明示這一條件，但實(shí)際上已經(jīng)暗含其中了。 (二)專利權(quán)的取得 1．依據(jù)《專利法》的有關(guān)規(guī)定，下列哪些情況不授予專利權(quán)?(2002年卷三53題，多選)① A．甲發(fā)明了仿真?zhèn)吴n機(jī) B．乙發(fā)明了對糖尿病特有的治療方法 C．丙發(fā)現(xiàn)了某植物新品種 D．丁發(fā)明了某植物新品種的生產(chǎn)方法 [答案] A、B、C 解析： 根據(jù)《專利法》第25條的規(guī)定：對下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)： (1)科學(xué)發(fā)現(xiàn)； (2)智力活動的規(guī)則和方法； (3)疾病的診斷和治療方法： (4)動物和植物品種； (5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。故B、C應(yīng)選，而排除D項(xiàng)。故也應(yīng)選。我國專利局工作人員告知其應(yīng)當(dāng)委托人辦理。 注意本題不適用《專利法》第19條； 3．甲因完成單位乙交付的任務(wù)而完成了一項(xiàng)發(fā)明。我國專利局工作人員告知其應(yīng)當(dāng)委托人辦理。 注意本題不適用《專利法》第19條； 3．甲因完成單位乙交付的任務(wù)而完成了一項(xiàng)發(fā)明。詳細(xì)分析如下： 《合同法》第326條規(guī)定：“職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項(xiàng)職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同。法人或者其他組織訂立技術(shù)合同轉(zhuǎn)讓職務(wù)技術(shù)成果時(shí)，職務(wù)技術(shù)成果的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利”，“職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果”?！? 《專利法》第6條規(guī)定：“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。 《專利法》第16條規(guī)定：“被授予專利權(quán)的單位應(yīng)當(dāng)對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予獎(jiǎng)勵(lì)；發(fā)明創(chuàng)造專利實(shí)施后，根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟(jì)效益，對發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人給予合理的報(bào)酬。 關(guān)于B項(xiàng)，有人認(rèn)為不可選，原因是：依照2001年國務(wù)院《專利法實(shí)施細(xì)則》第75條規(guī)定，只有被授予專利權(quán)的國有企業(yè)事業(yè)單位在實(shí)施發(fā)明創(chuàng)造專利后，被強(qiáng)行要求從實(shí)施專利的稅后利潤中提取一定比例作為支付給發(fā)明人、設(shè)計(jì)人的報(bào)酬；第77條則規(guī)定，中國其他單位可以參照執(zhí)行第75條的規(guī)定。而本題中未交待單位的性質(zhì)，所以B項(xiàng)是不確定的，所以不可選。事實(shí)上，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造在《專利法》上的規(guī)定與職務(wù)技術(shù)成果在《合同法》 “技術(shù)合同”一章的規(guī)定是一致的。 (三)專利權(quán)的保護(hù) 1．甲公司研制開發(fā)出一項(xiàng)汽車剎車裝置的專利技術(shù)，委托乙公司生產(chǎn)該剎車裝置的專用零部件。下列哪種說法是錯(cuò)誤的?(2006年卷三19題，單選) A．乙公司的行為構(gòu)成違約行為 B．丙公司侵犯了甲公司的專利權(quán) C．在甲公司提起的專利侵權(quán)訴訟中，丙公司應(yīng)為被告， 乙公司應(yīng)列為第三人 D．該案只能由特定的中級人民法院管轄 [答案1 C 解析： 丙公司生產(chǎn)同樣的專利產(chǎn)品，顯然屬于侵權(quán)行為，而乙公司的行為既構(gòu)成了違約，也構(gòu)成了侵權(quán)，正是由于乙的行為(出售專用零部件)而造成了丙的侵權(quán)行為。而專利案件實(shí)行集中管轄，只有特定的中級人民法院管轄。下列哪些說法是正確的?(2006年卷三64題，多選) A．甲公司應(yīng)當(dāng)對劉某進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì) B，丙書店應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失等法律責(zé)任 C．丁公司不承擔(dān)賠償責(zé)任 D．乙公司、丙書店應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同侵權(quán)的民事責(zé)任 [答案] B、C、D 解析： 《著作權(quán)法》第16條規(guī)定：“公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)： (一)主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)教件等職務(wù)作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。 乙公司擅自復(fù)制他人受到著作權(quán)保護(hù)的作品，用于經(jīng)營活動，屬于侵犯復(fù)制、發(fā)行權(quán)的行為；丙書店非法銷售侵犯他人著作權(quán)的作品，屬于侵犯發(fā)行權(quán)的行為，并且是從無證商販處購入，不存在免責(zé)條件。 而丁公司從丙書店以正常價(jià)格購買該軟件在其經(jīng)營的游戲機(jī)上安裝使用，表明其有合法的來源，按照知識產(chǎn)權(quán)法的一般規(guī)則，“不知者免責(zé)”，因此，丁公司免除賠償責(zé)任。乙公司未經(jīng)甲公司許可，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造該專利產(chǎn)品。外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、銷售、進(jìn)，其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。由此只能選B。 4．2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節(jié)油裝置，完成了該公司的技術(shù)攻堅(jiān)課題，并達(dá)到國際領(lǐng)先水平。同年3月，乙未經(jīng)單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術(shù)，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。甲公司于2000年?月向我國專利局遞交專利申請書。2003年5月7日國務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失—請回答以下各題(2004年卷三日5～88題，任選)。 基于該條第三項(xiàng)原因，乙的行為未經(jīng)甲公司同意，甲公司的發(fā)明仍具有新穎性，所以選C。丙公司在甲公司申請前已經(jīng)做好了批量生產(chǎn)的必要準(zhǔn)備，因此有權(quán)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造該專利產(chǎn)品。 (3)，—公司實(shí)施甲公司發(fā)明的行為是否構(gòu)成侵權(quán)行為? A．構(gòu)成侵權(quán)行為 B．不構(gòu)成侵權(quán)行為 C．2003年5月7日后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為 D．2003年7月后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為 [答案] c 解析： 根據(jù)《專利法》第39條：“發(fā)明專利申請經(jīng)實(shí)質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務(wù)院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權(quán)的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時(shí)予以登記和公告。”2003年5月7日國務(wù)院專利行政部門授予甲公司發(fā)明專利，此時(shí)甲公司開始享有專利權(quán)，所以乙公司在此后的實(shí)施行為構(gòu)成侵權(quán)行為。 (4)甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護(hù)自己的合法權(quán)益? A．申請?jiān)V前禁令 B．申請?jiān)V前先予執(zhí)行 C．申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)休全 D．申請?jiān)V前證據(jù)保全 [答案] A、C、D 解析： 根據(jù)《專利法》第61條規(guī)定，專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯其專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財(cái)產(chǎn)保全的措施。 因此，甲公司有權(quán)申請?jiān)V前禁令(責(zé)令停止有關(guān)行為)、訴前財(cái)產(chǎn)保全和訴前證據(jù)保全。下列行為中，哪些侵害了工程師趙某的專利權(quán)?(2000年卷三77題，多選) A．某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營以該方法制造餅干 B．某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營銷售以該方法制造餅干 C．某企業(yè)未經(jīng)允許為了經(jīng)營出口以該方法制造餅干 D．某研究所為了試驗(yàn)使用該方法制造少量餅干 [答案] A、B、C 解0f： 《專利法》第11條第1款規(guī)定：發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，都不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)，依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。6．下列行為哪些不視為侵犯專利權(quán)?(1999年卷三71題，多選)①A．不知是假冒專利產(chǎn)品而批發(fā)購進(jìn)，事后得知實(shí)情，為避免損失，而予售出B．購進(jìn)專利權(quán)人生產(chǎn)的專利產(chǎn)品，在未經(jīng)專利權(quán)人許可的情況下，再行售出C．在專利權(quán)人的專利申請日以前已經(jīng)從事相同產(chǎn)品的生產(chǎn)，現(xiàn)擴(kuò)大該產(chǎn)品的生產(chǎn)規(guī)模D．為科學(xué)實(shí)驗(yàn)而使用了專利權(quán)人的專利方法，并以由此獲得的成果獨(dú)自申請專利[答案] 日、D 解析： 根據(jù)《專利法》第63條：有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)： (1)專利權(quán)人制造、進(jìn)，或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)，的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的； (2)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的； (3)臨時(shí)通過中國領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國運(yùn)輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)漢或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的； (4)專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。但必須指出，這種行為仍屬侵犯專利權(quán)的行為，只是不承擔(dān)賠償責(zé)任罷了。 實(shí)際上，惟一值得討論的是C項(xiàng)。 此時(shí)甲實(shí)施自己的專利須向?qū)＠稚暾埥o予實(shí)施乙專利的強(qiáng)制許可，但中請專：利實(shí)施的強(qiáng)制許可應(yīng)向?qū)＠稚暾?，不以與乙協(xié)議為必要前提(《專利法》第50條)。 本題為多選題，可能命題者的