【正文】 辦的其他外商投資企業(yè)獲得的 人民幣利潤(rùn) 出資。 （ 2）僅通過(guò) 許可證協(xié)議 方式取得的技術(shù)使用權(quán)， 不得 用來(lái)出資。 （ 4）外方投資者 作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或 專有技術(shù)，應(yīng)報(bào)審批機(jī)關(guān) 批準(zhǔn) 。 （ 2）場(chǎng)地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由當(dāng)?shù)厥〖?jí)人民政府規(guī)定，并向商務(wù)部和國(guó)家土地主管部門“備案”。場(chǎng)地使用權(quán)作為中國(guó)合營(yíng)者 出資 的，在該合同期限內(nèi) 不得調(diào)整 。 三、外商投資企業(yè)的出資期限（ P64～ P65） 1．普通出資期限（ 2020 年新制度單選題） （ 1）一次性繳清：自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 6 個(gè)月 內(nèi)繳清 （ 2）分期出資 ①第一期出資：不得低于各自認(rèn)繳出資額的 15％ ，并且應(yīng)當(dāng)在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起 3 個(gè)月內(nèi)繳清 ②總期限：自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過(guò) 2 年 ， 與注冊(cè)資本的大小無(wú)關(guān) 。 收購(gòu)價(jià)款的支付期限 普通出資期限 一次性付清 3 個(gè)月 6 個(gè)月 分期付款的首期付款金額 6 個(gè)月＋ 60％ 3 個(gè)月＋ 15％ 分期付款的總期限 1 年 2 年 3． 未按照規(guī)定期限出資的責(zé)任 界定 （ 1）各方均違約 視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。 4．同步問(wèn)題（ 1998 年案例分析題） 合營(yíng)企業(yè)的投資者 應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。 5．控股問(wèn)題 對(duì)合營(yíng)企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資 未達(dá)到 其認(rèn)繳的 全部出資額 之前， 不能 取得企業(yè)的 決策權(quán) ，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。 （ P65） 2．股權(quán)質(zhì)押 （ P66） （ 1）經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者 同意 ，繳付出資的投資者經(jīng)審批機(jī)關(guān) 批準(zhǔn) 可以將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。 （ 3）投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給 本企業(yè) 。 （ 5）企業(yè)應(yīng)在獲得審批機(jī)關(guān)同意其投資者出質(zhì)股權(quán)的批復(fù)后 30 日內(nèi)，持有關(guān)批復(fù)文件向原登記機(jī)關(guān)辦理備案。 五、 外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè) 1． 并購(gòu)要求 （ P67） （ 1）外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)并取得控制權(quán)，涉及重點(diǎn)行業(yè)、存在影響或者可能影響國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或者中華老字號(hào)的境內(nèi)企業(yè)實(shí)際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向商務(wù)部進(jìn)行申報(bào)。 2．注冊(cè)資本與投資總額（ P68） （兩者之間關(guān)系很難背，但是很重要，希望大家多花點(diǎn)時(shí)間） （ 1）注冊(cè)資本為 210 萬(wàn)美元以下的，投資總額不得超 過(guò)注冊(cè)資本的 10/7 倍； （ 2）注冊(cè)資本在 210～ 500 萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的 2 倍； （ 3）注冊(cè)資本在 500～ 1200 萬(wàn)美元之間的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的 倍； （ 4）注冊(cè)資本在 1200 萬(wàn)美元以上的，投資總額不得超過(guò)注冊(cè)資本的 3 倍。對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè) 執(zhí)照頒發(fā)之日起 6個(gè)月內(nèi)支付全部對(duì)價(jià)的 60％以上， 1 年內(nèi)付清全部對(duì)價(jià)，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。 （ 3） 設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過(guò)該企業(yè)協(xié)議購(gòu)買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并運(yùn)營(yíng)該資產(chǎn)的： ①對(duì)與該資產(chǎn)對(duì)價(jià)等額部分的出資，投資者應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3個(gè)月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支 付全部對(duì)價(jià)；對(duì)特殊情況需要延長(zhǎng)者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月內(nèi)支付全部?jī)r(jià)款的 60％以上， 1 年內(nèi)付清全部?jī)r(jià)款，并按實(shí)際繳付的出資比例分配收益。 （ 4）外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國(guó)投資者的出資比例低于注冊(cè)資本 25％的 ： ① 投資者以 現(xiàn)金 出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 3個(gè)月 內(nèi)繳清；投資者以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán) 出資的，應(yīng)當(dāng)自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起 6 個(gè)月 內(nèi)繳清。 4．外國(guó)投資者以股權(quán)作為支付手段并購(gòu)境內(nèi)公司（ P71） （ 1）以股權(quán)并購(gòu)的條件 ①股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓； ② 無(wú) 所有權(quán) 爭(zhēng)議 且 沒(méi)有設(shè)定質(zhì)押 及任何其他權(quán)利限制； ③境外公司的股權(quán)應(yīng)在 境外公開(kāi) 合法證券交易市場(chǎng)（ 柜臺(tái)交易市場(chǎng)除外）掛牌交易； ④境外公司的股權(quán) 最近 1 年 交易價(jià)格 穩(wěn)定 。 （ 3）境內(nèi)公司在取得無(wú)加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之前，不得向其股東分配利潤(rùn)或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對(duì)外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項(xiàng)目款項(xiàng)。 （ 1）境內(nèi)公司及自然人從特殊目的公司獲得的利潤(rùn)、 紅利及資本變動(dòng)所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起 6 個(gè)月內(nèi)調(diào)回境內(nèi) 。 六、外國(guó)投資者對(duì)上市公司戰(zhàn)略投資 1．投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資應(yīng)符合的要求 （ P74） （ 2020 年案例分析題） （ 1）以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股等方式取得上市公司 A股股份； （ 2）投資可分期進(jìn)行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的 10％，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外； （ 3）取得的上市公司 A股 股份 3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 ； （ 4）屬法律、法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對(duì)上述領(lǐng)域的上市公司進(jìn)行投資； （ 5）涉及上市公司國(guó)有股股東的，應(yīng)符合國(guó)有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。 3．除以下情形外，投資者不得進(jìn)行證券買賣（ B 股除外）： （ P76） （ 1）投資者進(jìn)行戰(zhàn)略投資所持上市公司 A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售； （ 2）投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進(jìn)行收購(gòu)的，在要約期間可以收購(gòu)上市公司 A股股東出售的股份； （ 3）投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售； （ 4）投資者在上市公司首 次公開(kāi)發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售； （ 5）投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓。 2．外商投資企業(yè)合并的，外國(guó)投資者的股權(quán)比例不得低于合并后注冊(cè)資本的 25％ ；外商投資企業(yè)分立的，外國(guó)投資者的股權(quán)比例不得低于分立后注冊(cè)資本的 25％ 。 4．有限責(zé)任公司與股份有限公司合并為股份有限公司的，合并后公司的注冊(cè)資本為原有限責(zé)任公司 凈資產(chǎn)額根 據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。 第二節(jié) 中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法律制度 一、合營(yíng)企業(yè)的協(xié)議、章程和合同 （ P81） 1．合營(yíng)企業(yè)協(xié)議與合營(yíng)企業(yè)合同有抵觸時(shí)，以合營(yíng)企業(yè) 合同 為準(zhǔn)。 3． 合營(yíng)企業(yè)的協(xié)議、合同和章程 經(jīng)審批機(jī)關(guān) 批準(zhǔn) 后生效，“協(xié)議、合同和章程”的重大變更，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 二、注冊(cè)資本 （ P82） 1．注冊(cè)資本為合營(yíng)各方認(rèn)繳的出資額之和，而非實(shí)收資本。 4．投資總額與注冊(cè)資本的關(guān)系 （這一 考 點(diǎn)很難，但是必須掌握） （ 1）合營(yíng)企業(yè)的投資總額在 300 萬(wàn)（含 300 萬(wàn)美元）美元以下的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額的 7/10。 （ 3）合營(yíng)企業(yè)的投資總額在 1000 萬(wàn) 美元以上至 3000 萬(wàn)美元（含 3000 萬(wàn)美元）的，其注冊(cè)資本至少應(yīng)占投資總額 2/5；其中投資總額在 1250萬(wàn)美元以下的，注冊(cè)資本不得低于 500萬(wàn)美元。 三、組織機(jī)構(gòu) （ P83～ P84） 1．組織形式 （ 1）所有的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式均為 有限責(zé)任公司 。 （ 3）外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式。 3．董事會(huì)的特別決議 合營(yíng)企業(yè)的下列事項(xiàng)，必須經(jīng)出席董事會(huì)會(huì)議的 董事一致通過(guò) 方可作出決議： （ 1）合營(yíng)企業(yè)章程的修改； （ 2）合營(yíng)企業(yè)的中止、解散； （ 3）合營(yíng)企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少； （ 4）合營(yíng)企業(yè)的合并、分立。 （ 2）總經(jīng)理、副總經(jīng)理等高級(jí)管理人員的聘任及其職 權(quán)和待遇。 （ 4）對(duì)出資的對(duì)外轉(zhuǎn)讓作出決議。 （ 2） 董事長(zhǎng) 是合營(yíng)企業(yè)的 法定代表人 。 （注意區(qū)別：《公司法》董事任期都是 3 年） （ 4）董事會(huì)會(huì)議每年至少召開(kāi) 1 次，經(jīng) 1/3 以上董事提議，可以召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。 四、經(jīng)營(yíng)管理 1．技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定 （ P84） （ 1）技術(shù)使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)公平合理； （ 2）除雙方另有協(xié)議外，技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價(jià)格； （ 3）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不得超過(guò) 10 年 ； （ 4）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)繼續(xù)使用該項(xiàng)技術(shù)； （ 5）訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的雙方互相交換改進(jìn)技術(shù)的條件應(yīng)當(dāng)對(duì)等； （ 6）技術(shù)輸入方有權(quán)按照自己認(rèn)為合適的來(lái)源購(gòu)買需要的機(jī)器設(shè)備、零部件和原材料； （ 7）不得含有為中國(guó)的法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。 （ 2）產(chǎn)品銷售權(quán)：合營(yíng)企業(yè)有權(quán)“自行出口”產(chǎn)品（無(wú)須審批）。 （ 2）合營(yíng)企業(yè)原則上采用 人民幣 作為記賬本位幣，但經(jīng)合營(yíng)各方同意，也可以采用某一種外國(guó)貨幣作為記賬本位幣；以外國(guó)貨幣記賬的合營(yíng)企業(yè)，除編制外幣的會(huì)計(jì)報(bào)表外，還應(yīng)當(dāng)另編折算人民幣的會(huì)計(jì)報(bào)表。 五、出資額的轉(zhuǎn)讓 （ P86） 1．出資額的轉(zhuǎn)讓條件 （ 1）合營(yíng)企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營(yíng)各方 同意 ； （ 2）出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會(huì)會(huì)議 通過(guò)后 ，報(bào)原審批機(jī)關(guān) 批準(zhǔn) ； （ 3）合營(yíng)企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。但下列行業(yè)必須約定合營(yíng)期限： （ 1）服務(wù)性行業(yè)； （ 2）從事土地開(kāi)發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的； （ 3）從事資源勘查開(kāi)發(fā)的； （ 4）限制類投資項(xiàng)目。經(jīng)批準(zhǔn)，合營(yíng)企業(yè)可以 延長(zhǎng) 合營(yíng)期限。董事不能擔(dān)任時(shí)，合營(yíng)企業(yè)可以聘請(qǐng)中國(guó)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師、律師擔(dān)任。 （ 2）合作企業(yè)任何一方不得用合作企業(yè)或者合作他方的財(cái)產(chǎn)為其出資提供擔(dān)保。 二）合營(yíng)企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)別 1． 組織形式 （ 1）合營(yíng)企業(yè)：均為 有限責(zé)任公司 （ 2）合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：具有 法人 資格的，其組織形式均為 有限責(zé)任 公司，不具有法人 資格的，其合作各方的關(guān)系是一種 合伙關(guān)系 2．出資比例 （ 1）合營(yíng)企業(yè)：一般不得低于注冊(cè)資本的 25％ （ 2） 合作企業(yè)取決于是否取得法人資格： 取得 法人 資格的合作企業(yè)，外國(guó)投資者的投資比例一般 不得低于 注冊(cè)資本的 25％ ； 不具備法人 資格的合作企業(yè)，外國(guó)投資者的投資比例 不受 25％的限制 3．組織機(jī)構(gòu) （ 1）合營(yíng)企業(yè)：董事會(huì)為最高權(quán)力機(jī)構(gòu) （ 2）合作企業(yè)：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立 董事會(huì) ；不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立 聯(lián)合管理委員會(huì) 4．收益分配 （ 1）合營(yíng)企業(yè)（“股權(quán)式”企業(yè)）：合營(yíng)各方必須按照 出資比例 分配損益 （ 2）合作企業(yè)（“契約式” 企業(yè)）：合作各方按照 合作合同的約定 分配損益 5．投資回收 （ 1）合營(yíng)企業(yè)：外國(guó)合營(yíng)者在合營(yíng)期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資 （ 2）合作企業(yè)：如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無(wú)償歸中國(guó)合作者所有的，其外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資 6．經(jīng)營(yíng)期限 （ 1）合營(yíng)企業(yè)：只有某些特殊行業(yè)必須約定合營(yíng)期限 （ 2）合作企業(yè)：必須在合同中訂明 7．董事長(zhǎng)的產(chǎn)生方式不同 （ 1）合營(yíng)企業(yè)：董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng) （ 2）合作企業(yè)：董事長(zhǎng)由合作 企業(yè)章程 規(guī)定，一方擔(dān)任董事長(zhǎng)的，另一方擔(dān)任副董事長(zhǎng) 8．董事的任期不同 （ 1）合營(yíng)企業(yè)： 4 年 （ 2）合作企業(yè)： 不超過(guò) 3 年 9．董事會(huì)的特別決議不同 （ 1）合營(yíng)企業(yè)（ 3 條） （和有限公司相比，合營(yíng)企業(yè)一般變不了組織形式，所以沒(méi)這條） ①企業(yè)章程的 修改 ② 合并、分立、解散 ③ 注冊(cè)資本 的 增加、減少 （ 2） 合作企業(yè)（ 3＋ 3 條） （尤其記住合作企業(yè)這“與眾不同的三條”） ①合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押 ②合作企業(yè)委托第三人經(jīng)營(yíng)管理的 ③變更組織形式 不同企業(yè)的特別決議事項(xiàng) 有限責(zé)任公司 股份有限公司 合營(yíng)企業(yè) 合作企業(yè) 增減注冊(cè)資本 √ √ √ √ 修改章程 √ √ √ √ 合并、分立、解散 √ √ √ √ 變更組織形式 √ √ √ 資產(chǎn)抵押 √ 委托第三人經(jīng)營(yíng)管理 √ 二、合作企業(yè)的協(xié)議、合同和章程 （ P90） 1．合作企業(yè)的“協(xié)議、合同和章程”均 自審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書之日 起生效；“協(xié)議、合同和章程”有重大變更的，均須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。 3．合作企業(yè)的期限，應(yīng)當(dāng)在合作企業(yè)合 同中訂明。 2．對(duì)于 稅前回收投資 的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，并由 財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān) 依法審查批準(zhǔn)。 四、合作期限（ P93） 1．經(jīng)批準(zhǔn)延長(zhǎng)合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長(zhǎng)的期限 從期限屆滿后第一天起計(jì)算 。但外國(guó)合作者增加投資的，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請(qǐng)延長(zhǎng)合作期限。 （ P95） 2．注冊(cè)資本 （ P95） （ 1）外資企業(yè)注冊(cè)資本的增加、減少、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理 變更登記手續(xù) 。 外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)經(jīng)審批的事項(xiàng) （這章還有個(gè)要攻克的表格就是下面這張 ， 方法嘛。 （這點(diǎn)和《公司法》的法定盈余公積規(guī)定很類似） 5． 外資企業(yè)的 破產(chǎn) 清算 和 撤銷 清算 ，應(yīng)當(dāng)按照中