【正文】 登記擔保物權(quán)； ? 留置權(quán)則蓋屬非登記的擔保物權(quán)。 ? 二、抵押權(quán)的特點 ? 。 ? 。 第二節(jié) 抵押權(quán)的取得 ? 一、抵押權(quán)的設定 ? 通過法律行為設定抵押權(quán)，是抵押權(quán)取得的基本方式。 ? 抵押權(quán)人也就是被擔保債權(quán)的債權(quán)人。 ? (二 )抵押權(quán)的標的 ? 抵押權(quán)的標的，是指抵押人用以設定抵押權(quán)的財產(chǎn)。 ? (三 )抵押合同 ? 依 《 物權(quán)法 》 和 《 擔保法 》 的規(guī)定，設立抵押權(quán)，當事人應當以書面形式訂立抵押合同。 ? (四 )抵押登記 ? 抵押登記又稱抵押權(quán)登記，是指經(jīng)當事人申請，主管機關(guān)依法在登記簿上就抵押物上的抵押權(quán)狀態(tài)予以登錄記載的行為，這是抵押權(quán)設立的公示要求。 ? 二、抵押權(quán)的轉(zhuǎn)讓與繼承 ? 基于抵押權(quán)的物權(quán)性和財產(chǎn)權(quán)性，抵押權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，也可以因繼承而取得。 第三節(jié) 抵押權(quán)的效力 ? 一、抵押權(quán)及于標的物的范圍 ? 抵押權(quán)的效力所及的標的物，首先是當事人設定抵押的財產(chǎn)。 ? (一 )抵押財產(chǎn)的從物 ? 依照從物隨主物處分的原則，抵押權(quán)的效力應當及于抵押財產(chǎn)的從物。 ? ②在抵押權(quán)設定之前，第三人已就從物取得物權(quán)或具有物權(quán)性效力的權(quán)利時，第三人就從物取得的權(quán)利不受抵押權(quán)的影響。例如，以需役地使用權(quán)設定抵押時，從屬于需役地之地役權(quán)，應為抵押權(quán)效力之所及。 ? (三 )抵押物的附合物 ? 由于附合物與抵押物成為一體而不可分，如分離則會降低抵押物的價值，因此附合物為抵押權(quán)效力所及，此為通說。 ? (四 )抵押財產(chǎn)的孳息 ? 債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，致使抵押財產(chǎn)被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取該抵押財產(chǎn)的天然孳息或者法定孳息，但抵押權(quán)人未通知應當清償法定孳息的義務人的除外。被擔保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險金、賠償金或者補償金等。轉(zhuǎn)讓的價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。 ? 二、抵押權(quán)所擔保債權(quán)的范圍 ? 抵押權(quán)所擔保債權(quán)的范圍即抵押權(quán)對所擔保的債權(quán)的效力，是指抵押權(quán)人實行抵押權(quán)時，能夠優(yōu)先受清償?shù)膫鶛?quán)的范圍。該原本債權(quán)應在抵押權(quán)設定時予以登記，以使其確定和明確。在通常情形下，無論法定利息或約定利息、期內(nèi)利息或遲延利息，均屬抵押權(quán)擔保的范圍。除法定的違約金與損害賠償金不以登記為要件外，約定的違約金應當?shù)怯?，否則不得對抗第三人。 ? 三、抵押權(quán)的次序 ? (一 )抵押權(quán)次序的意義 ? 抵押權(quán)的次序又稱抵押權(quán)的順序、位序或順位，是指同一抵押物上設定數(shù)個抵押權(quán)時，各抵押權(quán)人就抵押物變價的價值優(yōu)先受償?shù)南群箜樞颉? ? 其中所貫徹的原則，分別是各國立法上通行的“先登記原則” (即抵押權(quán)的順序依登記的先后定之，先登記的優(yōu)先于后登記的 )、“同時同序原則” (一般以日為單位，同時登記的抵押權(quán)，處于同一順序 )、“登記在先原則” (即登記的抵押權(quán)優(yōu)先于未登記的 )。 ? 四、抵押人的權(quán)利 ? 抵押權(quán)設定后，抵押人就抵押財產(chǎn)除享有通常的占有權(quán)、使用權(quán)和收益權(quán)外，其享有的其他權(quán)利及其限制主要為下列幾個方面： ? (一 )抵押財產(chǎn)的處分權(quán) ? (二 )用益物權(quán)及租賃權(quán)的設定權(quán) ? (三 )擔保物權(quán)的再設定權(quán) ? (四 )物上保證人的反擔保請求權(quán)、追償權(quán)與代位權(quán) ? 五、抵押權(quán)人的權(quán)利 ? (一 )抵押權(quán)的保全權(quán) ? 抵押權(quán)人的保全權(quán)可分為以下幾項： ? ①抵押物價值減少防止權(quán)或稱停止侵害請求權(quán)。 ? ③提前償債請求權(quán)及期前行使抵押權(quán)的權(quán)利。 ? (二 )抵押權(quán)的處分權(quán) ? 抵押權(quán)人有權(quán)將其抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓或另行供作擔保。抵押權(quán)人還有權(quán)拋棄其抵押權(quán)，即放棄就抵押物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 ? (四 )優(yōu)先受償權(quán) ? 抵押權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)主要體現(xiàn)在： ? ①在一般情況下，抵押權(quán)人優(yōu)先于普通債權(quán)人受償；在債務人破產(chǎn)時，抵押物不列入破產(chǎn)財產(chǎn)，抵押權(quán)人對抵押物有別除權(quán)并得就其變價優(yōu)先于普通債權(quán)人受償。 ? ③順序在先的抵押權(quán)優(yōu)先于順序在后的抵押權(quán)，后順序的抵押權(quán)人只能就先順序的抵押權(quán)人受償后的余額受償，但其地位仍優(yōu)先于普通債權(quán)人。 ? 《 物權(quán)法 》 第 195條的規(guī)定與 《 擔保法 》 第 53條規(guī)定相比較，有兩處重要變化： ? ①關(guān)于抵押權(quán)的實行條件，增加了“發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形”； ? ②未再要求就抵押財產(chǎn)協(xié)議變價不成時抵押權(quán)人須向人民法院提起訴訟解決抵押財產(chǎn)的變價受償問題，而是可以根據(jù)抵押權(quán)有效存在證據(jù)直接請求人民法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)，從而節(jié)約了抵押權(quán)實現(xiàn)的成本、提高了效率。即抵押權(quán)人與抵押人協(xié)商以轉(zhuǎn)移抵押財產(chǎn)的所有權(quán)或使用權(quán)歸抵押權(quán)人的方式抵償債務。 ? 。最高額抵押主要適用于連續(xù)交易關(guān)系、勞務提供關(guān)系及連續(xù)借款關(guān)系等場合，是應近現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展需要而產(chǎn)生的一項新的抵押制度。 ? 權(quán)的擔保，目的在于避免連續(xù)交易中每筆債權(quán)均單獨設定抵押擔保所帶來的繁瑣。 ? ，并附有實際發(fā)生的債權(quán)數(shù)額的決算期。最高額抵押合同除應具備一般抵押合同的內(nèi)容外，須特別訂明下列兩項內(nèi)容： ? ①抵押權(quán)所擔保的債權(quán)范圍和最高限額。 ? ②確定計算抵押權(quán)所擔保的債權(quán)實際數(shù)額的日期，即決算期。關(guān)于其特殊效力，應注意以下方面的規(guī)定： ? ，最高額抵押所擔保的債權(quán)，僅得于最高限額范圍內(nèi)，決定其實際額。 ? ，抵押權(quán)人與抵押人可以通過協(xié)議變更債權(quán)確定的期間、債權(quán)范圍以及最高債權(quán)額，但變更的內(nèi)容不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。 ? 原本，應以當事人的約定為準；未明確約定擔保的債權(quán)范圍的，一般認為應當包括原本、利息以及違約金、損害賠償金等。 ? 共同抵押權(quán)與一般抵押權(quán)的區(qū)別在于，抵押標的物不是一項，而是數(shù)項。 ? ? (二 )共同抵押的效力 ? 由于共同抵押權(quán)是為擔保同一債權(quán)而于數(shù)個抵押財產(chǎn)上成立的一個或數(shù)個抵押權(quán)，因此抵押權(quán)人如何就數(shù)個抵押財產(chǎn)受償債權(quán)，遂成重要問題。此種情況，類似于按份共同保證，惟其為物上按份而已。 ? 共同抵押的構(gòu)成須具備兩個要件： ? ①抵押標的物為數(shù)個而非一個，至于該數(shù)個抵押財產(chǎn)的性質(zhì)如何，在所不問； ? ②數(shù)個抵押物所擔保的為同一項債權(quán)，因而共同抵押中的債權(quán)人即抵押權(quán)人須是同一個人。 ? (三 )共同抵押規(guī)則的準用 ? 共同抵押為物的共同擔保的典型情形之一，除此之外，物的共同擔保還有共同質(zhì)押以及混合共同擔保 (如由質(zhì)押、抵押構(gòu)成的共同擔保 )。 ? 此外，還存在由保證擔保和物的擔保構(gòu)成的混合共同擔保。 ? 三、浮動抵押與財團抵押 ? (一 )浮動抵押與財團抵押的意義 ? 浮動抵押是指以企業(yè)的并不固定的全部財產(chǎn)或部分財產(chǎn)為標的的抵押； ? 財團抵押是以企業(yè)固定的全部或部分財產(chǎn)所構(gòu)成的財團為標的物而設定的抵押 ? (二 )浮動抵押與財團抵押的特點 ? 浮動抵押主要有以下三項特點： ? ①列入抵押標的的財產(chǎn)一般為企業(yè)的全部財產(chǎn)，包括固定資產(chǎn)與流動資產(chǎn)，現(xiàn)有財產(chǎn)與將來取得的財產(chǎn)。 ? ③浮動抵押為支配繼續(xù)流動中的企業(yè)財產(chǎn)全體的擔保制度。 ? ②財團抵押之設定，須將作為抵押標的之財團作成目錄，使抵押財產(chǎn)的范圍特定化。 ? 浮動抵押與財團抵押相比較，浮動抵押更有利于企業(yè)的自由經(jīng)營和發(fā)展，而財團抵押更有利于保護擔保權(quán)人的利益。 ? (三 )我國 《 物權(quán)法 》 中的浮動抵押制度 ? 我國 《 物權(quán)法 》 制定中，選擇規(guī)定了動產(chǎn)之上的浮動抵押制度。 ? 質(zhì)權(quán)是指債權(quán)人于債務人不履行到期債務或發(fā)生約定的情形時，得就債務人或第三人移轉(zhuǎn)占有或經(jīng)登記而供作擔保的動產(chǎn)或權(quán)利之變價價值優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。但作為一種獨立的擔保物權(quán)類型，質(zhì)權(quán)又具有自己的特點，其特點主要通過與抵押權(quán)之間的比較表現(xiàn)出來： ? (一 )成立要件不同 ? (二 )擔保標的不盡相同 ? (三 )擔保的機能不同 ? (四 )實行方式不同 ? 三、質(zhì)權(quán)的分類 ? (一 )動產(chǎn)質(zhì)權(quán)、權(quán)利質(zhì)權(quán)和不動產(chǎn)質(zhì)權(quán) ? 這是以質(zhì)權(quán)的標的物為標準所作的分類。 ? 營業(yè)質(zhì)權(quán)與普通民事質(zhì)權(quán)的主要區(qū)別是： ? ①二者的目的不同。 ? ③二者所形成的法律關(guān)系不同。 ? (三 )占有質(zhì)權(quán)、收益質(zhì)權(quán)和歸屬質(zhì)權(quán) ? 這是根據(jù)質(zhì)權(quán)的內(nèi)容不同所作的分類。 ? 二、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的取得 ? (一 )基于法律行為而取得 ? (二 )基于法律行為以外的事實而取得 ? 三、動產(chǎn)質(zhì)權(quán)的效力 ? (一 )動產(chǎn)質(zhì)權(quán)所擔保的債權(quán)范圍 ? 質(zhì)押擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費用和實現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費用；質(zhì)押合同另有約定的，按照約定。 ? (二 )動產(chǎn)質(zhì)權(quán)及于標的物的范圍 ? 動產(chǎn)質(zhì)權(quán)當然及于標的物本身，動產(chǎn)質(zhì)押中的標的物，固以有形的動產(chǎn)為常，但以特定化的金錢作為質(zhì)押物的，也無不可。 ? (三 )動產(chǎn)質(zhì)權(quán)對于質(zhì)權(quán)人的效力 ? 動產(chǎn)質(zhì)權(quán)設定后，質(zhì)權(quán)人所享有的權(quán)利主要有： ? 。 ? 。 ? ，又稱預行拍賣權(quán)。 ? (四 )動產(chǎn)質(zhì)權(quán)對于出質(zhì)人的效力 ? 質(zhì)權(quán)設定后，出質(zhì)人仍享有一定的權(quán)利，主要包括： ? 。 ? 、追償權(quán)與代位權(quán)。 ? 。 ? 。 ? 。 第三節(jié) 權(quán)利質(zhì)權(quán) ? 一、權(quán)利質(zhì)權(quán)的概念和特點 ? 權(quán)利質(zhì)權(quán)是指以所有權(quán)、用益物權(quán)以外的可讓與的財產(chǎn)權(quán)利為標的而設立的質(zhì)權(quán)。充任質(zhì)權(quán)標的之權(quán)利應具備以下條件： ? ①須為財產(chǎn)權(quán)。 ? ③須為適于設質(zhì)的權(quán)利。 ? 。 ? (一 )一般債權(quán)質(zhì)權(quán)的設定 ? 一般債權(quán)質(zhì)權(quán)是指出質(zhì)人將其對第三債務人的債權(quán)為其債權(quán)人設定質(zhì)押擔保而成立的質(zhì)權(quán)。除此之外，當事人還應將訂立質(zhì)權(quán)合同的情況通知第三債務人，否則質(zhì)權(quán)不能成立或不能對抗債務人及第三人。 《 物權(quán)法 》 第 226條規(guī)定：“以基金份額、股權(quán)出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同?！? ? (四 )知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)權(quán)的設定 ? 《 物權(quán)法 》 第 227條規(guī)定：“以注冊商標專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。” ? (五 )應收賬款質(zhì)權(quán)的設定 ? 應收賬款是在交易活動中發(fā)生的或?qū)l(fā)生的金錢債權(quán)，為債權(quán)的一種。質(zhì)權(quán)自信貸征信機構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設立。這里僅將幾項特殊規(guī)定說明如下： ? (一 )關(guān)于證券債權(quán)質(zhì)權(quán)的效力 ? 《 物權(quán)法 》 第 225條規(guī)定。 ? (三 )關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)權(quán)的效力 ? 《 物權(quán)法 》 第 227條第 2款規(guī)定。 ? (五 )關(guān)于質(zhì)權(quán)對第三債務人的效力 ? 《 擔保法解釋 》 第 106條規(guī)定。 第十七章 留置權(quán) 第一節(jié) 留置權(quán)概述 ? 一、留置權(quán)的概念 ? 留置權(quán)是指債權(quán)人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，于債務人未按照合同約定的期限履行義務時，對其占有的債務人的動產(chǎn)予以留置并就其變價優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 ? 。留置權(quán)屬于法定擔保物權(quán)，具有法定性。 ? 。 ? 。 ? 。但仍不可等同看待，其區(qū)別主要表現(xiàn)在： ? 。 ? 。 ? (三 )留置權(quán)與抵銷權(quán)的區(qū)別 ? 留置權(quán)與抵銷權(quán)均源于羅馬法上的惡意抗辯權(quán)，是法律基于公平觀念所確立的制度。 ? 。 第二節(jié) 留置權(quán)的成立 ? 根據(jù) 《 物權(quán)法 》 和 《 擔保法 》 的規(guī)定，留置權(quán)的成立要件可分為積極要件與消極要件。否則，不能成立留置權(quán)。 ? 二、留置權(quán)標的物的范圍 ? 留置的財產(chǎn)并不限于動產(chǎn)本身，還應包括該動產(chǎn)的從物、孳息及其代位物。當然，留置物為不可分物的，留置權(quán)人在債權(quán)未受全部清償前，可以就留置物的全部行使留置權(quán)。 ? 。 ? 。 ? 、出租或處分留置財產(chǎn)。 ? 四、留置財產(chǎn)所有人的權(quán)利 ? 在留置權(quán)關(guān)系中，留置物的所有人 (通常為債務人本人 )亦享有一定的權(quán)利。 ? 。