【正文】 的風險。一般而言，補救措施包括： （ 1）調整交易價格； （ 2）提出交割的先決條件：要求出售方在交割前對資產權屬的缺陷和負債資產補全手續(xù)，或將該部分資產剝離，并將此作為交割的先決條件。 （二）盡職調查實施的內容 盡職調查一般由收購方高級管理層、內部財務人員、內部法律人員，外部聘請的律師、會計師和財務顧問等組成，律師主要是針對目標公司的合法性進行核查。主體合法是并購活動進行的前提，如果存在主體資格的瑕疵，極易導致整個并購活動的功虧一簣。 審查目標公司的章程和細則，是否存在影響收購的防御性條款、內容或規(guī)定，如禁止更換董事或輪換董事制，并購協(xié)議需要絕對多數(shù)表決通過，高薪補償被辭退高級管理人員等。該項調查工作可以使并購方掌握目標公司的管理架構、決策體系及其產生的歷史原因，對于并購完成后改造目標公司的管理方法、改組決策層具有重要意義。 審查目標公司的重大合同，其履行情況如何，是否存在當目標公司控制權轉移時，需提前支付、終止合同、解除擔保等約定。 審查是否存在未結的或潛在的重大訴訟事項，以及未完結之訴訟、仲裁及生效判決、裁定的執(zhí)行情況。 審查目標公司的財務狀況，調查內容主要包括審查分析目標公司近年來的資產負債情況、損益情況、財務變動情況、貸款、抵押及擔保情況。 （二）盡職調查實施的內容 審查目標公司的稅務狀況，調查內容主要是審查目標公司近年來的納稅及完稅情況，掌握目標公司所有稅項是否結清，可能享受的稅收優(yōu)惠，以及有無潛在的責任。在目標公司故意或由于不知而未予納稅的情況下，稅務機關自然會要求接管目標公司的收購方來承擔不足納稅的法律責任，包括欠繳稅款所產生的罰款責任。所以，對于目標公司的納稅情況、有無欠繳稅紀錄、國家對目標公司適用的稅務有無調整以及目標公司享有的稅收優(yōu)惠政策是否符合國家法律規(guī)定等問題的審查極為重要。 1審查目標公司的保險，是否覆蓋了風險所及的領域，是否投保了足額的保險。通過該項調查工作，可以確定目標公司在并購后的市場前景是否良好，并可預先考慮相關的改進措施。隨著國家對于環(huán)保的日益重視，如果并購行為違反環(huán)保法律的相關規(guī)定，不僅會產生環(huán)保責任，而且可能面臨罰款等懲罰，甚至可能企業(yè)因此而被停業(yè)或限期治理。 （ 15）審查目標公司的人事制度，調查內容主要包括目標公司的勞動合同、職工福利、員工手冊等情況。 （ 2）作為出售方的律師，應主動控制盡職調查程序和制訂盡職調查規(guī)則，并建立資料室。完整的盡職調查應該能為收購方提供目標公司或業(yè)務的價值的概況圖，以及幫助收購方確定收購價格，評估收購風險，幫助收購方事先擬訂適合的合同條款以涵蓋可能出現(xiàn)的風險。 深入的盡職調查 （ 1）深入盡職調查與被并購方的配合； （ 2）對已掌握的被并購方的文件資料進行確認與核實； （ 3）制作需被并購方提供的文件資料清單，并得到委托方認可； （ 4）要求被并購方提供相關文件資料，并同時進行原件與復印件的核實工作。 盡職調查法律意見書 （ 1）保留初步法律意見書經深入盡職調查確認的內容，將初步法律意見書不確定的內容刪除； （ 2）被并購方法律現(xiàn)狀的描述； （ 3）被并購方主體資格的認定； （ 4）被并購方股權結構及歷史演變； （ 5）被并購方權屬與資質； （ 6）被并購方主要債權、債務及可能存在的爭議； （ 7）未了訴訟、仲裁情況； （ 8）訴訟、仲裁及可能的爭議對本次并購的影響； （ 9）主要投資項目的法律評價； （ 10）簽署合同時應注意的法律問題。 并購房地產企業(yè)的調整 （ 1）房地產開發(fā)企業(yè)資質證書等從事房地產開發(fā)及相關業(yè)務所獲得的資質文件； （ 2）所進行預售樓盤的預售許可證等； （ 3）涉及其他許可經營的許可文件； （ 4）不動產的房地產權證； （ 5）不動產上相關抵押、行政、司法強制措施等權利限制的證明文件； （ 6）公司擁有地塊的土地使用權取得合同、土地出讓金支付憑證及完稅憑證； （ 7）公司涉及的動拆遷的有關文件，包括但不限于準予動拆遷證明、委托動拆遷合同、已完成動拆遷的安置補償情況等； （ 8）公司尚未開始開發(fā)建設及在建工程項目的有關文件，包括但不限于“四證”等批準文件。本次盡職調查的焦點集中在了地杰國際城未開發(fā)地塊的實際土地面積和可能存在的規(guī)劃變更對土地面積的影響上。因此，雙方在土地面積、標準、浮動比例等方面展開了反復的磋商。而萬科認為 8%的比例過高，風險太大。 并購境外企業(yè)的調整 現(xiàn)場實例展示 四、盡職調查與合同條款的銜接 （一）單方解除權條款的設定（針對顛覆性問題） （二）聲明與保證條款的設定 （三）付款條款的安排 （四）擔保條款的安排 （五）賠償條款的安排 以聲明與保證條款的設定為例 聲明保證條款是出售方律師和收購方律師之間最主要的談判內容，但在實際操作中，很多律師經常并不注意這一部分內容，而是認為各個文本中有關陳述保證條款都基本是差不多的，從先例文本中把有關聲明保證條款全部援引過去就可以了，實際上這是一個錯誤的做法，對于無法通過盡職調查確定的潛在風險，就必須通過聲明保證條款轉移或降低風險。 聲明保證條款一般是出售方和目標公司同時作出，但是收購方律師要注意的是，一旦聲明保證條款不符，承擔責任的仍是出售方，追究目標公司并沒有實際意義，因為收購方最終要控制目標公司或持有目標公司股權，除非收購方取消交易。在收購項目中，對于出售方而言，運用披露來限制保證責任是非常普遍的，如果出售方不作出充分的披露，則出售方可能面臨其本來可以避免的關 于違反聲明保證條款的損害賠償要求。 （ 4）提出索賠的時限 （ 5）設定索賠的通知程序，出現(xiàn)索賠，收購方向出售方發(fā)出書面通知是雙方在合同中約定的必經程序。 收購方律師應意識到，在并購交易中，除收購方風險外，出售方也存在很大風險，而不僅僅是等著收取轉讓款項。 收購方應確保出售方基于聲明保證條款所作出的保證，效力覆蓋整個交易進行期間，特別應涵蓋合同簽訂日到股權手續(xù)變更完成日的過渡期間。 （ 3）對于出售方而言，盡量引入重要性標準，聲明保證只有在重大性和實質性方面不符，且導致重大不利影響，才承擔法律責任，否則很可能一個小的不符就導致對方取消交易。 （ 5）每一方都應根據(jù)盡職調查結果調整聲明保證