【正文】 日，玉龍社帳面上還有535．5元。隨后，玉龍社將作為轉(zhuǎn)款憑證的一張中國農(nóng)業(yè)銀行《進(jìn)帳單》上的數(shù)額以及海府建行出具的存款證明上的１０萬元數(shù)額，都改寫成５０萬元，一并交給被告會計所驗資。1994年玉龍社有了４８萬余元的凈資產(chǎn)。 問：玉龍社是否具備法人資格？ 本案應(yīng)如何處理？（三被告如何承擔(dān)責(zé)任）說明理由。不得泄露公司秘密。 董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的。 除章程或股東會同意外，不得同本公司訂立合同或進(jìn)行交易。63條 董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。證券法63條,董事、經(jīng)理、監(jiān)事義務(wù)、責(zé)任,?,公司股東權(quán)利義務(wù),自益權(quán) 股票交付權(quán)（36條） 新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)（138條） 股份轉(zhuǎn)讓權(quán)（143條） 股利分配請求權(quán)（177條） 剩余財產(chǎn)分配權(quán)（195條）等 共益權(quán) 股東大會召集請求權(quán)（104條） 股東大會出席權(quán)及表決權(quán)（106條） 查閱權(quán)、建議權(quán)、質(zhì)詢權(quán)（110條） 就違法的股東大會、董事會決議提起訴訟權(quán)（111條)等 應(yīng)建立股東代表訴訟制度 臺灣公司法第214條：持有已發(fā)行股份總數(shù)5%以上之股東，得以書面請求監(jiān)察人為公司對董事提起訴訟。,?,案例（啟豪）,中外合資啟豪快餐公司 省家電公司 出資12.5萬占25% 香港啟豪發(fā)展公司 出資37.5萬占75% 合資合同約定:合資公司注冊資本的增加或投資比例的變更,應(yīng)由董事會會議通過,并報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn),向原登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù).1992.12.7雙方還簽署了規(guī)定:“根據(jù)裝璜設(shè)計方案及考慮需交城建等不可預(yù)見費用,總投資由原定的50萬美元增加到70萬美元,但雙方各自認(rèn)繳的出資額及出資比例、注冊資本等均不變?！焙腺Y合同報批，但備忘錄未報批。 94.6.10杭州啟豪召開了只由外方三名董事參加的特別董事會(中方二名出差),作出決議,決定300萬元借款由港方墊付225萬元,中方墊付75萬元,由杭州啟豪出具借款書。但省家電公司仍堅持要求杭州啟豪歸還剩余75萬本息。 1994.7.20中方向法院起訴,認(rèn)為董事會決議無效,要求杭州啟豪返還75萬本息。債權(quán)人清償后的剩余財產(chǎn)，按股東的出資比例或所持的股份比例分配 清算終結(jié)，清算組辦注銷登記,?,違反《公司法》的責(zé)任,民事 ：賠償損失 行政 ：責(zé)令改正、罰款、沒收違法所得、處分、停業(yè)、吊銷 （執(zhí)照\資格) 刑事 ：構(gòu)成犯罪,依《刑法》追究刑事責(zé)任(個人、單位) 問：當(dāng)公司因違法，應(yīng)承擔(dān)以上三種責(zé)任。 《民事訴訟法》及司法解釋 國務(wù)院997兩個行政法規(guī)（18個試點城市國有企業(yè)適用）,上海天津重慶、東北三省會、常州等（無浙江）,?,破產(chǎn)的概念、特征、作用,破產(chǎn)概念 特征：破產(chǎn)以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為前提； 債務(wù)人存在兩個以上債權(quán)人； 破產(chǎn)以公平清償債權(quán)為宗旨； 破產(chǎn)必須在法院主持下按法定程序進(jìn)行 作用: (1)為了適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展和經(jīng)濟(jì)體制改革,是企業(yè)優(yōu)勝劣汰的需要. ①約束作用。 ③防止社會經(jīng)濟(jì)的震蕩。 (2)保護(hù)債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益. ①保障債權(quán)從的債權(quán)能在最大限度內(nèi)得到滿足。 ③使債務(wù)人擺脫殘余債務(wù)的負(fù)擔(dān).,?,破產(chǎn)原因(界限）,《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的破產(chǎn)原因： 經(jīng)營管理不善造成嚴(yán)重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。 債務(wù)人停止清償?shù)狡趥鶆?wù)并呈連續(xù)狀態(tài)，如無相反證據(jù)，可推定為“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)” 立法趨勢 嚴(yán)重虧損不能清償?shù)狡趥鶆?wù)（民訴法） 不能支付到期債務(wù)（商業(yè)銀行法、保險法）,?,申請人 債權(quán)人 債務(wù)人（全民經(jīng)上級主管部門同意） 法院不能依職權(quán)宣告其破產(chǎn) 管轄 地域管轄（債務(wù)人所在地法院） 級別管轄 法院經(jīng)審查，有下列情況不予受理（受理后發(fā)現(xiàn)，應(yīng)駁回）： （1）債務(wù)人有隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等行為，為了逃避債務(wù)而申請破產(chǎn)的； （2）債權(quán)人借破產(chǎn)申請毀損債務(wù)人商業(yè)信譽，意圖損害公平競爭的。 債權(quán)申報 法院通知債權(quán)人并公告,債權(quán)人應(yīng)在法定期間（30天，90天）申報債權(quán),逾期未申報債權(quán)的，視為放棄債權(quán)。逾期未申報的視為自動放棄債權(quán)。 浙江省象山縣人民法院 20020307,?,破產(chǎn)優(yōu)先的幾種情況,法院受理破產(chǎn)案件后，對債務(wù)人為原告的其他民事執(zhí)行程序應(yīng)當(dāng)中止，對債務(wù)人作為被告的其他經(jīng)濟(jì)糾紛案件，根據(jù)下列情況分別處理： 1.已審結(jié)但未執(zhí)行的，應(yīng)中止執(zhí)行，由債權(quán)人憑生效判決向受案法院申報債權(quán)； 2.尚未審結(jié)且無其他被告或第三人的，應(yīng)當(dāng)中止訴訟,由債權(quán)人向受案法院申報債權(quán)。 法院立案后，以債務(wù)人為原告的其他民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應(yīng)當(dāng)將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院；案件已進(jìn)行到二審程序的，受訴人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。（35條） 抵銷權(quán)債權(quán)人對破產(chǎn)企業(yè)享有的債權(quán)可與對其所負(fù)的債務(wù)相抵銷,?,破產(chǎn)清算程序,組成清算組 確定、處理（變價）破產(chǎn)財產(chǎn)（可供破產(chǎn)分配的財產(chǎn)） 清算組接管破產(chǎn)企業(yè)的全部財產(chǎn)后，通過主張撤銷權(quán)追回財產(chǎn)，以及清償別除權(quán)、抵銷權(quán)、取回權(quán)后的剩余財產(chǎn)為破產(chǎn)財產(chǎn)。 破產(chǎn)程序終結(jié)后，未清償?shù)膫鶛?quán)不再清償,?,終結(jié)破產(chǎn)程序公告,申請人 臨安市昌化食品廠 破產(chǎn)清算組于２００１年１２月１８日向本院報告，稱該廠資產(chǎn)處置后，不足以支付破產(chǎn)費用、安置職工，現(xiàn)無任何資產(chǎn)可供償還債務(wù)和清償其他費用，提請終結(jié)破產(chǎn)程序。依法裁定如下：立即終結(jié)臨安市昌化食品廠的破產(chǎn)程序。 浙江省臨安市人民法院 20020309,?,鄭百文重組案,避免破產(chǎn)對各方都有利 2000年6月30日止 債務(wù)總額23.46億 信達(dá)占20.99億 固定資產(chǎn)2.5億，流動資產(chǎn)6.1686億（應(yīng)收款存貨5.2576億) 每股凈資產(chǎn)6.81元,股東權(quán)益13.458億 破產(chǎn)結(jié)果:債權(quán)人 破產(chǎn)清算按比例受償 股東 血本無歸 職工 2800人下崗 當(dāng)?shù)卣? 減少稅收,安置職工,?,鄭百文重組方案(債務(wù)承擔(dān),資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓),債務(wù)轉(zhuǎn)讓5.9億 百文集團(tuán) 百文集團(tuán)負(fù)債3.8 億 鄭百文 債務(wù)轉(zhuǎn)讓2.5億 還2.5億,貸1.5億 無息 三聯(lián)放棄債權(quán) 債權(quán)人 保證合同范圍1.5億 三聯(lián)(保證人) 抵押人 3億 信達(dá) 債權(quán)14.47億轉(zhuǎn)讓,價3億質(zhì)押 三聯(lián) 欠5億 放棄14.47億 無償過戶50% 百文集團(tuán) 債務(wù)轉(zhuǎn)讓5億 鄭百文 股東,資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓9.7億,?,股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合法性問題（鄭百文案）,三聯(lián)取得鄭百文50%股份是否屬“公司收購” ? 鄭百文能否“回購”自己股份? 明示反對,默示同意是否合法? 持異議股東有哪些權(quán)利? 鄭百文收購非流通股的出價為何低于流通股,是否合法? 流通股1.84元,非流通股0.18元,?,三、合 同 法,合同的概述 合同法的內(nèi)容 合同的訂立 合同的效力 合同的履行 合同的變更與轉(zhuǎn)讓 合同的終止 違約責(zé)任 買賣合同,?,一）合同的概述,合同的概念合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。原《經(jīng)濟(jì)合同法》《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》《技術(shù)合同法》廢止。 若法律法規(guī)有強(qiáng)制性規(guī)定的，依法定。 有兩種以上解釋的，應(yīng)作出對提供方不利解釋。,?,案例（格式條款）,保險條款約定：駕駛員在、無有效駕駛證情況下行車造成保險車 輛的損失或第三者的經(jīng)濟(jì)責(zé)任賠償，保險公司不負(fù)責(zé)任。 經(jīng)查投保人非車主、車輛系抵債取得，但保險公司明知。,?,案例（合同成立）,2000年3月，原告急需購進(jìn)600臺某型號冷暖分體名牌空調(diào)機(jī)，其法定代表人朱某于3月10日向被告發(fā)出了欲購600臺空調(diào)機(jī)的電傳，并在電傳中言明：此型號是否有現(xiàn)貨供應(yīng)，并報價。 朱某接到復(fù)電后，認(rèn)為各方面都基本合適，只是價格上有些偏高，便于3月12日再次給孫某發(fā)出電傳：我方有意購買，只是售價偏高，能否每臺降至4500元。 可是，電傳發(fā)出3日后，朱某再沒有接到孫某的復(fù)電，3月16日，朱某第三次向?qū)O某發(fā)出電傳：如貴方不愿降價，我方愿以原報價購買600臺，請留貨，我方派專人專車前往。于3月20日趕到被告處，才得知該公司已將庫存的所有空調(diào)銷售給了另一大商場，使朱某空車返回。（侵權(quán)責(zé)任） 締約過錯行為：假借訂立合同，惡意磋商 訂約欺詐 違背誠實信用原則。,?,四）合同的效力,合同的生效時間 依法成立的合同，自成立時生效 法定辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)才生效的，依法定 合同生效的一般要件 確認(rèn)的依據(jù) 注意事項 變更或撤銷 限制民事行為能力人訂立的合同之效力 無權(quán)代理 、濫用代理權(quán) 免責(zé)條款無效,?,合同的無效,無效確認(rèn)依據(jù) 1．一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益 2．惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 3．以合法形式掩蓋非法目的 4．損害社會公共利益 5．違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定 合同中的下列免責(zé)條款無效: (53條) (1)造成對方人身傷害的。 確認(rèn)機(jī)構(gòu): 法院和仲裁機(jī)構(gòu) 問:出售高壓鍋的商場事先與顧客約定“發(fā)生事故概不負(fù)責(zé)”的條款有效嗎?,?,合同撤銷或變更,確認(rèn)依據(jù) 1．因重大誤解訂立的合同 2．在訂立合同時顯失公平的合同。 撤銷或變更必須當(dāng)事人提出申請，法院不能依職權(quán)撤銷 撤銷權(quán)的消滅 知道或應(yīng)知撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)。,?,效力待定的合同,確認(rèn)依據(jù) 限制民事行為能力人訂立的合同 但純獲利益或與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)合同有效 注意:無行為能力人簽訂的合同無效 無權(quán)代理人訂立的合同 無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn) 經(jīng)追認(rèn)有效，未經(jīng)追認(rèn)無效 追認(rèn)權(quán).撤銷權(quán),?,合同無效、撤銷后的法律后果,部分無效 解決爭議條款仍有效 財產(chǎn)處理 返還原物(原物存在) 賠償損失 一方有過錯的，過錯方承擔(dān)賠償責(zé)任； 雙方有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任 收歸國有或返還集體、第三人（惡意串通） 例：無處分權(quán)人處分財產(chǎn),若買方明知,應(yīng)返還所有權(quán)人。 2)如法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù),但未規(guī)定登記后生效的,當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，（即合同有效）但合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。,?,案例(以存定貸無效),存單 上海茶葉公司 96年5月將匯票4000萬交給 金華某銀行 支付利差664.88萬 背書 (年利息5.54%) 超三超集團(tuán) 最高院1997 (用款人歸還本息,損失由銀行負(fù)40%) 浙江省高院認(rèn)為,本案屬以存定貸,違反國家的金融政策,應(yīng)認(rèn)定無效.茶葉公司收的高額利差應(yīng)充抵本金。,依金融機(jī)構(gòu)的指定 將資金直接轉(zhuǎn)給,首先由用資人償還出資人本息， 金融機(jī)構(gòu)對用資人不能償還部分承擔(dān)補充賠償責(zé)任；,依出資人指定,由用資人返還出資人本金和利息。,自行將資金直接轉(zhuǎn)給,由用資人返還出資人本金和利息， 金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對用資人不能償還部分承擔(dān)賠償責(zé)任， 但不超過不能償還本金部分的百分之二十。 誠實信用原則 當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。 后履行抗辯權(quán) 先履行方不履行合同的，后履行方可拒絕履行 不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)） 先履行方有確切證據(jù)證明后履行方有不能履行合同義務(wù)的現(xiàn)實危險。） 先履行方應(yīng)及時通知對方，中止履行合同，對方不提供擔(dān)保的，可解除合同。,?,代位權(quán),因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。當(dāng)乙不向甲還錢，又不向丙起訴或仲裁，使甲對乙債權(quán)不能實現(xiàn)，甲有權(quán)以 的名義向丙起訴，要求丙支付 元。 丙對乙的抗辯權(quán)可以向甲行使，法院可以追加乙為被告 與執(zhí)行中的申請代位執(zhí)行有何不同？,2萬,丙 次債務(wù)人（乙的債務(wù)人）,4萬,?,撤銷權(quán),債權(quán)人對債務(wù)人嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人利益的行為（放棄債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)），可行使撤銷權(quán)。(擔(dān)保法司法解釋第69條),?,案例,岳某經(jīng)營著一家油漆專賣店，99年1月5日向嚴(yán)某借5萬元，借款半年,期限屆滿，岳某無力償還。為此，嚴(yán)某訴至法院。 1 ．當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。 3．形式上合法。 問:當(dāng)事人因?qū)贤兏膬?nèi)容不明確而產(chǎn)生的糾紛如何處理?,?,債權(quán)債務(wù)轉(zhuǎn)讓,轉(zhuǎn)讓：內(nèi)容不變，僅主體改變，但要履行一定的程序。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。材料公司將轉(zhuǎn)讓協(xié)議交給大酒店，要求大酒店支付該部分債務(wù)。則 1）法院如何判決？ 2）本案應(yīng)吸取什么教訓(xùn)(債權(quán)轉(zhuǎn)讓要注意什么)？,?,案例(債務(wù)轉(zhuǎn)讓及轉(zhuǎn)讓形式),杭州三立大廈 租賃合同 杭州大廈承租人 付過租金260萬 轉(zhuǎn)讓 春雷工貿(mào)公司 后因春雷公司拖欠租金,三立公司訴省高院,要 求解除合同,判杭州大廈支付租金、違約金和損失 合計2010.81萬。 合同解除的程序 當(dāng)事人一方依照《合同法》主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對方。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。,單方面解除合同,?,八）違約責(zé)任,承擔(dān)違約責(zé)任的條件 違約行為 實際違約 預(yù)期違約 過錯問題（無過錯責(zé)任是原則，過錯責(zé)任是例外） 承擔(dān)違約責(zé)任的形式 繼續(xù)履行、采取補救措施、單方面解除合同、 賠償損失、支付違約金、定金罰則 免責(zé)事由 不可抗力、雙方約定,不履行合同義務(wù) 履行合同義務(wù)不符合約定,?,違約金、賠償金、定金問題,賠償金及損失賠償?shù)挠嬎惴椒?賠償金 財產(chǎn)的直接減少和支出的增加 可得利益的減少 違約金（約定一方違約時支付的賠償金） 違約金過高或低于損失的可請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)調(diào)整 定金的作用 三金的關(guān)系 違約金與定金不能并用，只能選用。合同約定農(nóng)貿(mào)公司向外貿(mào)公司供應(yīng)大豆100噸，每公斤0．7元，共計70萬元，交貨時付款。任何一方違約須按合同總價款支付10%違約金。農(nóng)貿(mào)公司以價格上漲為不可抗力為由，主張解除合同，雙方為此發(fā)生糾紛。 2．本案中既約定了定金，又約定了違約金，如何選擇選用？ 3．農(nóng)貿(mào)公司不交貨，外貿(mào)公司可以享有什么抗辯權(quán)？ 4．假如農(nóng)貿(mào)公司有證據(jù)證明外貿(mào)公司無力給付價款，則農(nóng)貿(mào)公司可以享有什么抗辯權(quán)？ 5．合同中對質(zhì)量要求