【正文】 司注冊資本的百分之二十，國家對采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。關(guān)于無形資產(chǎn)出資的現(xiàn)狀。無形資產(chǎn)出資方式在科技型企業(yè)中非常常見，因為大多數(shù)科技型企業(yè)都由專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)辦，設(shè)立時普遍會采用技術(shù)出資的方式。（2）公司設(shè)立后增資時使用公司享有權(quán)利的技術(shù)作為股東增資，屬于出資不實。（4）用于出資的無形資產(chǎn)對公司經(jīng)營沒有任何價值。對于掛牌新三板而言，解決出資不實的主要措施有：（1）無形資產(chǎn)出資比例過高的問題。這樣監(jiān)管部門一般都會認(rèn)可，不會成為掛牌障礙。如果企業(yè)在設(shè)立時用以出資的無形資產(chǎn)該股東并沒有權(quán)利處分，但在企業(yè)設(shè)立以后，該股東拿到了其所有權(quán)或使用權(quán)，那么，只要在企業(yè)申請掛牌前，將該無形資產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給企業(yè)，且由有關(guān)驗資機(jī)構(gòu)出具補(bǔ)充驗資報告，就不會對企業(yè)申請上新三板掛牌交易造成實質(zhì)性影響。如果企業(yè)設(shè)立時對出資的無形資產(chǎn)未作評估，或評估價格不實，那么通常采用的做法是重新由專業(yè)評估機(jī)構(gòu)對無形資產(chǎn)進(jìn)行評估，對于評估低于出資的部分，由責(zé)任股東以貨幣形式予以補(bǔ)足；評估高于出資的部分，則歸公司所有。（4）出資不實問題。但是對于申請上市的企業(yè)而言，補(bǔ)足出資后，還要根據(jù)出資不實的部分占注冊資本的比例規(guī)范運行相應(yīng)的時間?？刹捎贸鲑Y置換的方式用現(xiàn)金置換相應(yīng)的不當(dāng)出資。也有不少地方在制定了自己的企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的操作辦法。2010年4月，浙江省工商局出臺《浙江省公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理暫行辦法》，北京市工商局則在2010年9月出臺了對住所在中關(guān)村國家自主創(chuàng)新示范區(qū)內(nèi)的公司的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的規(guī)定，并允許外資企業(yè)的外方股東以外債債權(quán)出資（《辦法》暫不允許第三方債權(quán)出資。如允許第三方債權(quán)作為出資，第三方債務(wù)人的償債能力、償債意愿和其他不可知的因素會使公司資本充實原則難以有效維護(hù)，公司債權(quán)人利益難以切實保證）。2003年1月3日，最高人民法院頒布了《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定（法釋〔2003〕1號）》（2003年2月1日實施）。（2）政策性債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，按照國務(wù)院有關(guān)部門的規(guī)定處理。根據(jù)該辦法，下列債權(quán)可轉(zhuǎn)為股權(quán)：公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)；公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)對應(yīng)出資的出資方式登記為“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)出資”。（四）股份代持對待代持的態(tài)度從法理角度看，代持股份屬于委托關(guān)系的一種。在國際資本市場如美國、香港等，法律均允許公司在申請上市過程中存在“beneficial owner”（實際權(quán)益擁有人），只要盡到披露義務(wù)，是否代持無所謂。之所以禁止代持，一是因為《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》中規(guī)定：“發(fā)行人的股權(quán)清晰、控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛”，如存在代持，將有可能導(dǎo)致股權(quán)不清，容易發(fā)生紛爭，導(dǎo)致公司不穩(wěn)定；二是代持將有可能使公司股東超過200人；三是代持可能隱藏違法犯罪，可能產(chǎn)生腐敗。同時，相關(guān)機(jī)構(gòu)將會被問責(zé)。對于已上會的公司如發(fā)現(xiàn)存在股份代持，將會被否。1998年康賽腐敗案爆發(fā)，康賽集團(tuán)高管張建萍以購買員工股的名義將巨額利益輸送給曾任湖北省副省長的徐鵬航，使其獲益百萬余元。為此，證監(jiān)會官員明確表態(tài)：“員工持股進(jìn)行代持的，除了有特殊政策，否則不被允許上市。值得關(guān)注的是，2011年1月27 日，最高人民法院出臺的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》規(guī)定：“有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。名義股東以公司股東名冊記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。”最高法院的這一規(guī)定，正式承認(rèn)了實際出資人的權(quán)利。上市前對于發(fā)現(xiàn)的代持，解決的思路：一是讓企業(yè)進(jìn)行整改，讓實際出資人復(fù)位。最后，由保薦機(jī)構(gòu)出具整改意見。二是股份轉(zhuǎn)讓，讓代持人或其他具有出資資格的人成為相應(yīng)股份的所有權(quán)人。根據(jù)這一司法解釋，對于可能產(chǎn)生爭議的代持，可提前通過法院判決的方式在上市前就真實股東的身份予以確認(rèn)。由于關(guān)聯(lián)方相互了解、彼此信任，一旦出現(xiàn)問題也比較容易協(xié)調(diào)解決，因此，交易很容易進(jìn)行，并且能長期堅持，交易成本容易降低，資金流動周轉(zhuǎn)率加快，提高營運效率。通過集團(tuán)內(nèi)部適當(dāng)?shù)慕灰装才?，加?qiáng)內(nèi)部企業(yè)間的合作，可以使資源配置在一定程度達(dá)到最優(yōu)，達(dá)到企業(yè)集團(tuán)的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。一旦關(guān)聯(lián)方出現(xiàn)問題，則公司將很難經(jīng)營和生存。③關(guān)聯(lián)交易可能影響上市公司業(yè)績和批露信息的真實性部分控股股東為滿足上市條件或為保留住上市公司的“殼”資源，有可能會犧牲自身利益來粉飾會計報表，虛增上市公司的利潤。④關(guān)聯(lián)交易可能導(dǎo)致國家稅賦流失關(guān)聯(lián)企業(yè)間可以利用協(xié)議價格在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、原材料、產(chǎn)品或勞務(wù)購銷等方面進(jìn)行收入和費用的調(diào)整，或者虛構(gòu)并不存在的交易來轉(zhuǎn)移收入和分?jǐn)傎M用，或者通過互拆借資金的方式，規(guī)避依法應(yīng)予交納的稅賦，導(dǎo)致國家稅賦流失?，F(xiàn)存的關(guān)聯(lián)交易必須符合以下條件：一是實體上應(yīng)符合市場化的定價和運作要求，做到交易價格和條件公允；二是在程序上必須嚴(yán)格遵循公司章程和相應(yīng)制度的規(guī)定；三是在數(shù)量和質(zhì)量上不能影響到公司的獨立性。公司不應(yīng)通過關(guān)聯(lián)交易制造或轉(zhuǎn)移利潤，也不應(yīng)將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化。2012年3月23日，代辦系統(tǒng)在廈門召開2012年第一次工作會議。新三板盡職調(diào)查事項中，被監(jiān)管層首先點名的是關(guān)聯(lián)交易問題。其舉例介紹，某公司首次報送的備案文件中，沒有對外籍人士、在境外交易所上市的關(guān)聯(lián)公司及離岸注冊的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行調(diào)查和信息披露。關(guān)聯(lián)自然人根據(jù)《股份轉(zhuǎn)讓公司信息披露實施細(xì)則》，具有以下情形之一的法人，為公司的自然人：（1）持有公司5％以上股份的個人股東；（2）公司的董事、監(jiān)事及高級管理人員；（3）本條第（一）、（二）項所述人士的親屬，包括：父母； 配偶；兄弟姐妹；年滿18周歲的子女； 配偶的父母、子女的配偶、配偶的兄弟姐妹、兄弟姐妹的配偶。關(guān)聯(lián)交易是指公司及其控股子公司與關(guān)聯(lián)人之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項。關(guān)聯(lián)交易掌握的標(biāo)準(zhǔn)。（2）公司與關(guān)聯(lián)自然人發(fā)生的交易金額在30萬元人民幣以上的關(guān)聯(lián)交易。（4）由公司控制或持有50％以上股份的子公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，按公司關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行披露。（6）公司發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易涉及的“提供財務(wù)資助”、“提供擔(dān)?！焙汀拔欣碡敗钡仁马棔r，應(yīng)當(dāng)以發(fā)生額作為計算標(biāo)準(zhǔn)，并按交易事項的類型在連續(xù)十二個月內(nèi)累計計算，經(jīng)累計計算達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)的，認(rèn)定為重大關(guān)聯(lián)交易。上述同一關(guān)聯(lián)人包括與該關(guān)聯(lián)人受同一主體控制或者相互存在股權(quán)控制關(guān)系的其他關(guān)聯(lián)人。第一，對關(guān)聯(lián)交易涉及的事項進(jìn)行重組。第二，將產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)方。轉(zhuǎn)讓時應(yīng)注意轉(zhuǎn)讓價格的真實、公允和合理，不可損害擬掛牌公司的利益。特別要防止虛假的關(guān)聯(lián)交易“非關(guān)聯(lián)化”。如果關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營、未實際經(jīng)營或者其存在可能對擬掛牌公司產(chǎn)生障礙或不良影響，則可考慮將該關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算、注銷。首先，關(guān)于決策程序合規(guī)方面，擬掛牌公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)制定《章程》、《關(guān)聯(lián)交易決策管理辦法》等公司治理文件確定關(guān)聯(lián)交易的決策程序，嚴(yán)格依照該程序進(jìn)行決策。關(guān)聯(lián)交易定價可參照交易所上市公司關(guān)聯(lián)交易實施指引的原則執(zhí)行，具體如下：交易事項實行政府定價的，可以直接適用該價格；交易事項實行政府指導(dǎo)價的，可在政府指導(dǎo)價的范圍內(nèi)合理確定交易價格；除實行政府定價或政府指導(dǎo)價外，交易事項有可比的獨立第三方的市場價格或收費標(biāo)準(zhǔn)的，可以優(yōu)先參考該價格或標(biāo)準(zhǔn)確定交易價格；關(guān)聯(lián)事項無可比的獨立第三方市場價格的，交易定價可以參考關(guān)聯(lián)方與獨立于關(guān)聯(lián)方的第三方發(fā)生非關(guān)聯(lián)交易價格確定；既無獨立第三方的市場價格，也無獨立的非關(guān)聯(lián)交易價格可供參考的，可以合理的構(gòu)成價格作為定價的依據(jù)，構(gòu)成價格為合理成本費用加合理利潤。三、同業(yè)競爭（一）同業(yè)競爭概念 所謂同業(yè)競爭，是指發(fā)行人的控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與發(fā)行人相同、相似的業(yè)務(wù)，從而使雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。所以，為維護(hù)上市公司本身和以中小股東為主的廣大投資者的利益，很多國家的資本市場對同業(yè)競爭都實行嚴(yán)格的禁止。目前，對同業(yè)競爭作有相關(guān)規(guī)定的法律規(guī)范主要有：《中華人民共和國公司法》第一百四十九條第一款第五項：未經(jīng)股東會或者股東大會同意，董事、高級管理人員不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易?！豆_發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號－－招股說明書》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]5號）第五十一條：發(fā)行人應(yīng)披露是否存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。第五十二條：發(fā)行人應(yīng)披露控股股東、實際控制人作出的避免同業(yè)競爭的承諾?！侗Ｋ]人盡職調(diào)查工作準(zhǔn)則》（證監(jiān)發(fā)行字[2006]15號）第九條：調(diào)查發(fā)行人成立以來與原企業(yè)或主要發(fā)起人在法律關(guān)系、產(chǎn)權(quán)關(guān)系、業(yè)務(wù)關(guān)系（如現(xiàn)實的或潛在的關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭等）、管理關(guān)系（如托管等）等方面是否存在重大瑕疵?！豆_發(fā)行證券的公司信息批露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第11號——上市公司公開發(fā)行證券募集說明書》（2006 2號）第三十一條：發(fā)行人應(yīng)披露是否存在與控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)從事相同、相似業(yè)務(wù)的情況。第三十二條：對于已存在或可能存在的同業(yè)競爭，發(fā)行人應(yīng)披露解決同業(yè)競爭的具體措施。（三）同業(yè)競爭認(rèn)定的具體把握發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間是否存在同業(yè)競爭（1）需調(diào)查的主體 需要注意的是，《編報規(guī)則第12 號》中關(guān)于同業(yè)競爭采用的是“發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方之間”是否存在同業(yè)競爭，即使用了“關(guān)聯(lián)方”的概念，而如前面關(guān)于關(guān)聯(lián)交易部分中所述，“關(guān)聯(lián)方”的范圍相當(dāng)廣泛。（2）需調(diào)查的業(yè)務(wù) 因為沒有直接的、明確的同業(yè)競爭認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，因此在認(rèn)定是否構(gòu)成同業(yè)競爭時應(yīng)本著實質(zhì)重于形式的原則進(jìn)行認(rèn)定。因此，“同業(yè)不競爭”的說法除非有充分有力的證據(jù)予以證明（比如有不同的客戶對象，有不同的市場區(qū)域，存在明顯的市場細(xì)分差別，而且該市場細(xì)分是客觀的，不會產(chǎn)生實質(zhì)性同業(yè)競爭等），否則一般很難得到主管部門的認(rèn)可。若存在銷售區(qū)域地理距離遠(yuǎn)、銷售對象不同等因素，即使同一種產(chǎn)品或者服務(wù)，也可能不發(fā)生業(yè)務(wù)競爭及利益沖突。若擬發(fā)行人與競爭方的產(chǎn)品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產(chǎn)品細(xì)分情形，則兩者之間的生產(chǎn)工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競爭的重要方面。有時在具體個案中，監(jiān)管部門也會結(jié)合發(fā)行人所在行業(yè)的行業(yè)特點和業(yè)務(wù)運作模式來具體判斷是否構(gòu)成同業(yè)競爭。同時，有關(guān)主體還需要根據(jù)具體情況就避免同業(yè)競爭作出妥善安排和承諾。廣發(fā)證券人士在會議上指出，目前儲備的100余家企業(yè)中，60%存在同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易的問題，應(yīng)在充分披露不損害投資者利益前提下容忍同業(yè)不競爭、強(qiáng)制地域劃分等解決思路。四、資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組問題（一）資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組的意義資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組是指在擬上市股份公司設(shè)立前及設(shè)立之后，通過股權(quán)重組和資產(chǎn)整合，將公司股權(quán)、業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)和財務(wù)進(jìn)行合理調(diào)整及有效組合，使其符合上市發(fā)行的規(guī)范要求，形成具有股權(quán)關(guān)系清晰，業(yè)務(wù)體系完整，直接面向市場獨立經(jīng)營和持續(xù)發(fā)展的發(fā)行主體。（二）改制重組應(yīng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)，不存在法律障礙，不存在股權(quán)糾紛隱患。，通過整合主營業(yè)務(wù)形成完整的產(chǎn)、供、銷體系，最大限度地提高資本利用效率，形成核心競爭力和持續(xù)發(fā)展的能力，避免同業(yè)競爭，減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易。，會計核算符合《企業(yè)財務(wù)會計報告條例》、《企業(yè)會計制度》和《企業(yè)會計準(zhǔn)則》等法規(guī)的要求。（三）資產(chǎn)業(yè)務(wù)重組的主要方法1．資產(chǎn)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓。2．資產(chǎn)業(yè)務(wù)收購。換股合并。這種方式屬于新增資本投入的權(quán)益投資，多見于部分改制為股份有限公司的登記。企業(yè)改制時，在征得其他股東同意的基礎(chǔ)上債權(quán)人可將其債權(quán)轉(zhuǎn)為對企業(yè)的投資。但銀行金融機(jī)構(gòu)，驗資、評估等中介機(jī)構(gòu)等不具備投資主體資格的債權(quán)人不能債轉(zhuǎn)股。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算；主營業(yè)務(wù)突出，具有持續(xù)經(jīng)營能力；公司治理結(jié)構(gòu)健全，運作規(guī)范；股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；取得試點地區(qū)政府（一般為高新區(qū)行政管理機(jī)構(gòu)，中關(guān)村為北京市政府授權(quán)機(jī)構(gòu)）出具的非上市公司股份報價轉(zhuǎn)讓試點資格確認(rèn)函；協(xié)會要求的其他條件。判斷公司業(yè)務(wù)的獨立性判斷公司資產(chǎn)的獨立性判斷人員獨立性判斷財務(wù)獨立性判斷機(jī)構(gòu)獨立性六、對外擔(dān)保問題（一）公司應(yīng)嚴(yán)格控制對外擔(dān)保；（二）控股股東或?qū)嶋H控制人不得強(qiáng)令公司對外提供擔(dān)保；（三）公司對外擔(dān)保等事項應(yīng)符合法律法規(guī)和公司章程。所謂股權(quán)激勵，指公司以本公司股票為標(biāo)的，對其董事、監(jiān)事、高級管理人員及其他員工進(jìn)行的長期性激勵。股權(quán)激勵與股權(quán)福利。直接持股。限制性股票。第三篇：新三板掛牌常見的其他法律問題新三板掛牌常見的其他法律問題根據(jù)新修訂的勞動合同法，企業(yè)如需要使用勞務(wù)派遣方式的用工形式，應(yīng)該限制在輔助性工作崗位(保潔、清潔工、司機(jī)廚師等)。因季節(jié)性用工，可以使用勞務(wù)派遣工，但比例不能超過員工總數(shù)的10%。生產(chǎn)一線工人則不能再使用勞務(wù)派遣工。企業(yè)如果不需要全日制員工，可以使用臨時工，但在工作時間上必須符合法律規(guī)定。實踐中，一些企業(yè)通過與營銷公司開展品牌推廣、營銷合作的方式解決勞務(wù)派遣問題，處理方法是與相關(guān)企業(yè)簽訂品牌推廣戰(zhàn)略協(xié)議或者服務(wù)協(xié)議，此種處理方法具有行業(yè)的局限性。對于企業(yè)雇傭的農(nóng)村戶籍員工，如果其已經(jīng)參加新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險、新型農(nóng)村合作醫(yī)療的，用人單位可以不再為員工繳納該險種，但應(yīng)該根據(jù)該員工在農(nóng)村參加該險種繳費情況給予補(bǔ)償。對于農(nóng)村戶籍員工，如果企業(yè)已經(jīng)為其解決食宿問題，可以瑕疵披露并由大股東兜底承諾。這種方法可以有效解決公司異地員工繳納社