4論在我國建立國際私法判例制度的構(gòu)想-在線瀏覽
2024-09-11 16:57本頁面
【正文】 獨當(dāng)一面的狀況，卻帶來了一些問題： 前述 “ 立法性 ” 解釋實際上已具有 “ 創(chuàng)造 ” 法律的功能 ，而且在國際私法上為數(shù)不少。這些 “ 解釋 ” 非是一般意義上的司法解釋，它們行使了創(chuàng)設(shè)法律的功能，甚至創(chuàng)設(shè)了一些本該是由立法規(guī)定的基本規(guī)范。 相關(guān)司法解釋的適用存在一些問題。新《合同法》已經(jīng)生效，根據(jù)法律規(guī)定，《經(jīng)濟(jì)合同法》、《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》和《技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同法》同時廢止，但在司法實踐中最高人民法院對《涉外經(jīng)濟(jì)合同法》的解釋卻仍在適用，而且還是對新《合同法》的重要補(bǔ)充，而立法對在這種情況下司法解釋是否 “ 自動失效 ” 缺乏明確規(guī)定，實在叫人費解。這種非公開狀況給司法實踐造成了很大的不便，加上我國已經(jīng)加入 wto，應(yīng)當(dāng)履行其關(guān)于 “ 透明度 ” 原則的義務(wù)，首當(dāng)其沖的會向處理涉外民商事關(guān)系的沖突法規(guī)范提出要求，所以，解決相關(guān)司法解釋的這種不公開、不規(guī)范問題，已經(jīng)迫在眉睫。 （三）實行判例制度有助于推進(jìn)國際私法的統(tǒng)一化進(jìn)程 雖說國際私法首先是國家的法，是民族的法，各國的國際私法立法一定是各有特色，但它們的調(diào)整對象和所要完成的任務(wù)畢竟是相同的，國際性仍是國際私法的基本特征，而且這種特征正日益顯著起來。 一般來說，判例本身并不能直接實現(xiàn)國際私法的統(tǒng)一，但是即便撇開英美法系國家不談，大陸法系國家法院的司法判決，對于國際統(tǒng)一私法的發(fā)展也不無重要意義。 ” 這意味著，各國法院在適用本公約時，應(yīng)該顧及其他國家法院適用該公約的情況，以便能滿足公約所規(guī)定的對公約解釋的這一要求。 5 在我國現(xiàn)階段，除《最高人民法院公報》上刊載的典型案例、教學(xué)參考案例及法律職業(yè)人員參考案例外，案例一般散見于各法院的判決書中，公開程度非常低，除了當(dāng)事人、律師及法院內(nèi)部人員外，一般不予公開。 （四）實行判例制度有助于加深對外國司法判例的理解，從而正確有利的適用外國法 通過沖突法選擇準(zhǔn)據(jù)法予以適用，是國際私法的一個重要特征。 現(xiàn)在我國法院的判決，多是陳述案情、采納證據(jù)材料、說明違反何種法律的何條規(guī)范，如此種種，均是對法律明定要件的重復(fù)，即便是最高人民法院公布的案例，也多是對疑難案件的批復(fù)，缺乏創(chuàng)設(shè)性，與英美法系國家的判例根本有云泥之別，而判例之所以成為一種法律淵源，就是因為判例闡明了某些在成文法中隱含的甚至缺乏的法律規(guī)則或者原則。 二、建立我國國際私法判例制度的現(xiàn)實基礎(chǔ) （一）法、德、日等國的成功經(jīng)驗可以為我國借鑒 判例在現(xiàn)代大陸法系國家的國際私法中，已經(jīng)占有不可忽視的重要地位。德國、日本的現(xiàn)代國際私法也重視判例的作用。 7他還認(rèn)為，判例類屬 “ 其他法源 ” ，對那些《日本法例》沒有明確規(guī)定或規(guī)定過于簡單、不便適用的問題，起到了重要的補(bǔ)充作用。事實上，在 20 世紀(jì) 60 年代以前，由于荷蘭缺乏正 式的 “ 遵循前例 ” 規(guī)范，司法實踐的狀況是比較混亂的。 8 19 世紀(jì)以后，大陸法系國家不再諱言判例的優(yōu)點，并在司法實踐中積極推崇判例的作用，而英美法系國家則日益重視制定法和法典編纂，這充分表明了兩大法系正日益滲透、取長補(bǔ)短，而關(guān)注、引進(jìn) wto 主要成員歐盟和 美國等發(fā)達(dá)國家的判例法制度，對于踏入 wto 門檻的中國，更是意義非凡。 第 11 頁 共 18 頁 （二）《最高人民法院公報》上刊載的相關(guān)案例發(fā)揮著類似判例的作用 最高人民法院于 1985 年創(chuàng)辦了《最高人民法院公報》，不但發(fā)布批復(fù)、解釋，還公布案例。又根據(jù)最高人民法院有關(guān) 文件的精神，這些案例僅僅只是案例，只能起到一個指導(dǎo)、借鑒的作用，而不具備法律效力。而且這些案例都經(jīng)由最高人民法院審判委員會討論通過，體現(xiàn)了我國的最高審判水平，比諸判例法國家的判例毫不遜色，同時也表明了最高人民法院對其審判結(jié)果的認(rèn)可態(tài)度，所以地方各級人民法院在審理相同或類似案件的同時，往往會遵循這些案例 所體現(xiàn)的原則和規(guī)則，做出判決?？梢缘贸鼋Y(jié)論，我國最高人民法院有意用案例來指導(dǎo)各級法院的審判工作，而在實踐中也確實收到了比較理想的效果，這些案例多少具備了一些 “ 判例 ” 的特征，發(fā)揮了類似 “ 判例 ” 的作用，從一 第 12 頁 共 18 頁 定程度上證明了我國并非缺乏判例生長的土壤。 現(xiàn)階段，我國法官的素質(zhì)結(jié)構(gòu)比較復(fù)雜，尚未實現(xiàn)司法審判人員的專業(yè)化。因此，提高法官素質(zhì)成為迫在眉睫的問題。原因在于：根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法 》及其《意見》的規(guī)定，除了爭議標(biāo)的額大，或者案情復(fù)雜，或者居住在國外的當(dāng)事人人數(shù)眾多的涉外案件由中級法院審理外，一般的涉外民事案件均由基層法院審理。如果我國把創(chuàng)制國際私法判例的權(quán)力交由最高人民法院，由相對高素質(zhì)的法官做出相關(guān)的司法判例，則這些判例體現(xiàn) 了他們對條文的理解、細(xì)化，便于審判人員
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