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法學(xué)研究方法-在線瀏覽

2024-09-25 22:40本頁(yè)面
  

【正文】 踐者,評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)也是實(shí)踐標(biāo)準(zhǔn)。 ? 法律推理:尋找可以適用的法律淵源,分析哪些可以適用,研究依據(jù)法律可以認(rèn)定的事實(shí),將相關(guān)規(guī)則適用于本案事實(shí)和確定權(quán)利義務(wù)。 導(dǎo)言 ? ◎ 法學(xué)方法是指對(duì)法學(xué)知識(shí)和法律操作等理論進(jìn)行研究 的方法。 2)實(shí)然法:法律實(shí)際上是什么樣子?關(guān)注的是律令和技術(shù)。因此,法學(xué)還要研究法律的作用與功能。法學(xué)成為關(guān)于正義和善的藝術(shù),而不能成為科學(xué)。存在定法的是工藝,不是藝術(shù)。主要研究法條的語(yǔ)言,類似于形式化的學(xué)科研究。(社會(huì)實(shí)證研究方法 ) 導(dǎo)言 ? 法律方法應(yīng)主要指法律實(shí)踐尤其是司法實(shí)踐中所運(yùn)用的方法,諸如法律發(fā)現(xiàn)、法律解釋、法律論證、法律推理、漏洞補(bǔ)充、價(jià)值衡量、事實(shí)認(rèn)定等;法學(xué)方法應(yīng)主要指法學(xué)理論研究中所適用的方法,諸如唯物辯證法、階級(jí)分析方法、價(jià)值分析方法、規(guī)范分析方法、社會(huì)實(shí)證方法等。 導(dǎo)言 ? 法律方法是運(yùn)用法律的方法,表現(xiàn)為執(zhí)行、適用、衡量、解釋、修改等;法學(xué)方法是研究法律和法律運(yùn)用的方法,表現(xiàn)為分析、批判、綜合、詮釋、建構(gòu)等。 導(dǎo)言 ? 法哲學(xué)方法 … ? … 法學(xué)方法 一般科學(xué)方法 … ? … 法律部門(mén)學(xué)科方法 … ? 方法 法的方法 ? 立法方法 … 法律解釋 ? … 法律方法 執(zhí)法方法 … 法律推理 ? … 司法方法 法律論證 ? 法律監(jiān)督方法 … 漏洞補(bǔ)充 ? … … 導(dǎo)言 閱讀論文: 鄭永流 :《 法學(xué)方法抑或法律方法 》 , 《 安身立命 法學(xué)賴何? 》 , 林來(lái)梵 :《 法律學(xué)方法論辯說(shuō) 》 馮象: 《 法律方法論的理論基礎(chǔ)和名實(shí)之辨 》 導(dǎo)言 有關(guān)法律方法的知識(shí),是一種與法律實(shí)踐密切相關(guān)的“技藝”,就“如同大廚烹飪,園丁種花,不是書(shū)上的學(xué)問(wèn)” ,只有我們進(jìn)入法律職業(yè)領(lǐng)域,才可能真正讓它成為我們的身體記憶,成為我們的手藝,我們才能成為技藝精湛的法律工匠。錯(cuò)別字、引用資料不準(zhǔn)確等問(wèn)題要竭力避免?!岸唷敝缸x書(shū)的數(shù)量和范圍,法學(xué)研究要關(guān)注“人與社會(huì)”的問(wèn)題,而多讀文學(xué)、歷史、哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)等人文社科類書(shū)籍,對(duì)看問(wèn)題的角度很有幫助。“好”指要選擇那些名人名作、知名出版社的精品、學(xué)界已經(jīng)奉為經(jīng)典的書(shū),這樣可以用有限的精力獲得最大的收獲。做人要禮貌、正直、光明磊落、富有勇氣,包括研究問(wèn)題的勇氣。(文如其人) ? 上述這些品質(zhì)和作風(fēng),是立志在法學(xué)研究上有所建樹(shù)的基本條件。 ? 目的: 培養(yǎng)學(xué)生的問(wèn)題意識(shí);培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用法律方法的能力。雖然法學(xué)理論是法學(xué)其他學(xué)科的根基與靈魂,但研究法學(xué)理論的理想境界在于,研究者既要在理論上有所建樹(shù),也要在實(shí)踐上有所貢獻(xiàn),理論與實(shí)踐是不可分的。分析問(wèn)題不能用單一的方法來(lái)解決富有綜合性的法學(xué)問(wèn)題。要關(guān)注新學(xué)科、新技術(shù)、新方法的動(dòng)態(tài)及其對(duì)法學(xué)研究的影響,法學(xué)研究中努力運(yùn)用這些新興的成果。 第一講 法學(xué)研究的基本條件 ? 三、 法學(xué)研究方法的發(fā)展與變革(反思) ? (一)對(duì)部門(mén)法學(xué)的反思 ? 對(duì)策法學(xué)是指研究問(wèn)題以對(duì)策作為歸宿,以教科書(shū)體例為模式,如刑法中的無(wú)罪推定,性質(zhì)、意義、理論基礎(chǔ)、表現(xiàn)、趨勢(shì),中國(guó)典型的教科書(shū)體例。 ? 1. 什么是你的貢獻(xiàn)? ? 只是資料的總結(jié)和整合,在理論上沒(méi)有推進(jìn)。提出理論產(chǎn)生學(xué)派造就大師,非對(duì)策法學(xué)所能。 “法律條文背后的東西不會(huì)輕易改變,它與思維方式、思想、文化傳統(tǒng)相聯(lián)系。言論自由是政治權(quán)利,而沉默權(quán)體現(xiàn)的是公民權(quán)利的防御權(quán)。為什么別的當(dāng)事人不能沉默?不要用自己的短處而拋棄了自己的長(zhǎng)處。沉默權(quán)能解決刑訊逼供嗎?結(jié)論是沉默權(quán)在中國(guó)沒(méi)有生存空間。 第一講 法學(xué)研究的基本條件 ? ? 假設(shè)產(chǎn)生能解釋問(wèn)題的理論或命題。( 2)一般化或通則化。不能出現(xiàn)沒(méi)有質(zhì)證、辯論過(guò)的觀點(diǎn)。 1.遠(yuǎn)離客觀的經(jīng)驗(yàn)事實(shí) 由概念而推演成邏輯體系是沒(méi)有實(shí)際意義的。要堅(jiān)持客觀真實(shí),不要研究沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)事實(shí)基礎(chǔ)的問(wèn)題。程序正義是一種貴族正義,民眾的生存狀況改善之后才會(huì)在意被對(duì)待的方式。 第一講 法學(xué)研究的基本條件 ? (三)如何展開(kāi)我們的研究 ? ? ( 1) 以解釋為歸宿 1)解釋是把法學(xué)和科學(xué)相聯(lián)系的永恒主題。解釋的目標(biāo)在于提出假設(shè)、論證理論,使之具有普遍的解釋力。 存在的就是合理的。 ? ( 2) 以科學(xué)為前提 科研的基本規(guī)律: 1)以問(wèn)題為起點(diǎn),問(wèn)題從觀察中從真實(shí)發(fā)現(xiàn)的事實(shí)中來(lái)。 3)學(xué)會(huì)論證,這是科研的核心和精華。 2)法學(xué)從來(lái)不是獨(dú)立的社會(huì)科學(xué),是職業(yè)教育。其他學(xué)科比較成熟的研究方法,可以作為法學(xué)研究的一個(gè)支點(diǎn)。 1)要有一定的理論功底,搞清本學(xué)科和相關(guān)學(xué)科。 2)要有敏銳的角度和眼光。要有創(chuàng)新意識(shí),語(yǔ)不驚人死不休。例如:科斯定理。 1)邏輯推演,理論論證。案例、數(shù)據(jù)、樣本等第一手資料。 ? ( 4)如何證偽?證偽是假設(shè)命題客觀化的必經(jīng)條件。 可以運(yùn)用反證,沉默權(quán)導(dǎo)致辦案效率下降,犯罪猖獗,不符合中國(guó)國(guó)情。例如:程序正義是在過(guò)程中發(fā)揮作用,而不是在評(píng)價(jià)結(jié)果時(shí)。如法官的判斷不受制裁。(詳見(jiàn): 《 經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究方法的總結(jié)與反思 ―― 兼評(píng)相關(guān)學(xué)科的研究方法 》 。需要說(shuō)明各個(gè)熱點(diǎn)問(wèn)題形成的原因、代表人物及其相互之間(包括各學(xué)科熱點(diǎn)問(wèn)題之間)的關(guān)系并特別說(shuō)明你認(rèn)為最有研究?jī)r(jià)值的問(wèn)題及其理由。全文圍繞這一問(wèn)題展開(kāi)論述,且問(wèn)題必須貫穿文章始終??梢蚤_(kāi)門(mén)見(jiàn)山提出問(wèn)題,也可以開(kāi)始暗含一個(gè)問(wèn)題、結(jié)尾點(diǎn)明觀點(diǎn)。 第二講 法學(xué)作品的寫(xiě)作規(guī)范 ? 如何說(shuō)明問(wèn)題(即文章的布局與結(jié)構(gòu))。 ? 結(jié)尾。在結(jié)尾不一定非得要解決文章提出的問(wèn)題,命題不等于結(jié)論。 第二講 法學(xué)作品的寫(xiě)作規(guī)范 ? 二、 法學(xué)研究與學(xué)術(shù)規(guī)范 ? 法學(xué)研究非常強(qiáng)調(diào)規(guī)范性,可以說(shuō),規(guī)范性是法學(xué)學(xué)術(shù)論文的生命線,一旦缺乏規(guī)范性,或者在規(guī)范性上帶有明顯瑕疵,那么,即便論文的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容尚可,其論點(diǎn)甚至具有尖端性和前沿性,則也很難被歸入法學(xué)研究學(xué)術(shù)性論文的陣營(yíng)中去,而且很快會(huì)被淘汰。就像一個(gè)人參加面試一樣,如果這個(gè)人很好,但就是缺乏規(guī)范性,行為不規(guī)范,衣著不規(guī)范,言語(yǔ)不規(guī)范,則該人的最后得分必然會(huì)受到影響;甚至于這個(gè)人是否真是好人,也很難得到認(rèn)同。 ? 例如,學(xué)術(shù)規(guī)范中的學(xué)術(shù)征引與注釋,賀衛(wèi)方教授做了很好的歸納和總結(jié)簡(jiǎn)稱 “賀十條”。 ? 第五條,盡可能保持原貌,若有增刪,必須加以明確標(biāo)注; ? 第六條,引用以必要為限; ? 第七條,引用已經(jīng)發(fā)表或者出版修正版的作品,應(yīng)以修訂版為依據(jù); ? 第八條,引用未發(fā)表的作品,須征得原作者或相關(guān)著作權(quán)人的同意,并不得使被引用作品的發(fā)表成為多余; ? 第九條,引用要用明確的標(biāo)識(shí); ? 第十條,引用須以注釋方式注明真實(shí)出處。大多數(shù)讀者看學(xué)位論文時(shí)一般首先閱讀學(xué)位論文摘要和目錄,因此,學(xué)位論文摘要寫(xiě)得好壞,直接決定讀者對(duì)學(xué)位論文的第一印象,學(xué)生應(yīng)對(duì)其給予高度重視。摘要中一般不宜有數(shù)學(xué)表達(dá)式、化學(xué)反應(yīng)式和圖表等,不能出現(xiàn)非通用性的外文縮略語(yǔ)或代號(hào),不得引參考文獻(xiàn)。主要目的是向論文評(píng)閱人、答辯委員和讀者闡述論文中所要研究的問(wèn)題以及與其有關(guān)的背景或?qū)σ恍┦马?xiàng)的說(shuō)明。 ? 前言在寫(xiě)法上不分章節(jié),提倡無(wú)人稱句。 ? 論證章(正文) ( 1)這是論文的主體,包括研究方法、設(shè)計(jì)以及資料之收集、處理,分析和討論。 第二講 法學(xué)作品的寫(xiě)作規(guī)范 ( 3)正確、清楚及合理地將資料整理,交待和分析。統(tǒng)計(jì)圖表的應(yīng)用適當(dāng)而且清楚。 ( 5)論證章的資料收集:資料收集的描述應(yīng)達(dá)到科學(xué)研究的清晰和重復(fù)性的要求;資料收集的描述包括研究主體,觀測(cè)方法和觀測(cè)過(guò)程。 第二講 法學(xué)作品的寫(xiě)作規(guī)范 ( 7)論證章的資料分析:闡明所采用的數(shù)據(jù)分析方法,應(yīng)用此方法分析計(jì)算的結(jié)果以及此結(jié)果的統(tǒng)計(jì)顯著性;統(tǒng)計(jì)顯著性才能驗(yàn)證假設(shè)的真?zhèn)巍? ( 8)論證章寫(xiě)作要點(diǎn):論證章的標(biāo)題應(yīng)反映出該章所論證的假設(shè),才能顯現(xiàn)出研究的文獻(xiàn);清楚研究對(duì)象和研究情境的定位,圍繞假設(shè)向深處、細(xì)處展開(kāi);知識(shí)性內(nèi)容越少越好。 第二講 法學(xué)作品的寫(xiě)作規(guī)范 ? 結(jié)論和建議 結(jié)論由研究結(jié)果引伸而來(lái),相同的研究結(jié)果,不同的研究者可能引伸出不同的結(jié)果,作者可表達(dá)自己對(duì)此結(jié)果具有的理論和實(shí)際價(jià)值的看法。 第二講 法學(xué)作品的寫(xiě)作規(guī)范 ( 2)結(jié)論要根據(jù)論文寫(xiě)出
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