【正文】 這是明文規(guī)定允許“缺陷”，而不能歸結(jié)為質(zhì)量問題。 履約證書證明承包商已經(jīng)完成其所有合同義務(wù)的證書意味著承包商合同義務(wù)履行完畢，工程結(jié)束；承包商可以拿回履約擔(dān)保。如，1月1日為開工日期，一年為竣工時(shí)間，則這一年從1月2日算起365天。 當(dāng)天是不考慮的（因?yàn)榉缮喜怀姓J(rèn)未滿24小時(shí)的時(shí)間是一個(gè)日歷天），要從次日計(jì)起。 計(jì)算期限時(shí)，法定假日或非常日計(jì)算在內(nèi)。這是一個(gè)名義合同價(jià)格，實(shí)際的合同價(jià)格只有在工程結(jié)束時(shí)才能確定。如招標(biāo)文件規(guī)定按外幣簽合同，考慮匯率影響，中標(biāo)后一個(gè)月要簽合同了，匯率變了，名義合同價(jià)格能與中標(biāo)價(jià)一樣嗎？作用：履約擔(dān)保、預(yù)付款、保留金、期中付款的最低額的計(jì)算基數(shù)。按要約承諾式合同的定義，中標(biāo)就是最終的承諾。所以FIDIC合同明確定義“包括按照合同所做的調(diào)整”，也即在中標(biāo)之后合同簽訂之前發(fā)生的符合合同變更條件的價(jià)款變化，也應(yīng)該計(jì)入合同價(jià)格內(nèi)。 區(qū)別于（sum）：包括利潤。 最終報(bào)表最終報(bào)表草案（工程最終結(jié)算申請書）——工程師同意——最終報(bào)表——業(yè)主簽發(fā)最終支付證書——最終價(jià)款要求業(yè)主簽發(fā)最終支付證書。 期中支付證書即進(jìn)度款支付證書，包括預(yù)付款支付證書在內(nèi)，不包括最終支付證書。這與國內(nèi)合同總包分包通常各申請各的不同。但從工程管理角度，這明確了總承包的總承包責(zé)任。 當(dāng)?shù)貛胖甘┕に趪呢泿拧?支付證書包括期中支付證書和最終支付證書。類似國內(nèi)所講的業(yè)主的“備用金”，與工程變更令的關(guān)系密切。在項(xiàng)目實(shí)施時(shí)一點(diǎn)都不動(dòng)用只能是理論上的期望。這類金額一般用固定術(shù)表示，有時(shí)候也用投標(biāo)價(jià)格的百分?jǐn)?shù)表示，一般在招標(biāo)文件中確定。例子：招標(biāo)時(shí)招標(biāo)內(nèi)容被確定為兩塊，一塊是招標(biāo)項(xiàng)目3棟樓，另一塊是“暫定招標(biāo)項(xiàng)目”3棟樓，招標(biāo)文件明確說明“暫定招標(biāo)項(xiàng)目”招標(biāo)單位有權(quán)選擇交給或者不交給中標(biāo)單位，中標(biāo)單位應(yīng)對招標(biāo)單位的此項(xiàng)決定無條件接受。中標(biāo)后，發(fā)了中標(biāo)通知書，其中中標(biāo)價(jià)元，注明含暫定招標(biāo)項(xiàng)目元。 保留金在支付其中款項(xiàng)時(shí)扣發(fā)的一種款額。退還：接收證書后50%——履約證書后50%。 工程與貨物工程：永久、臨時(shí)貨物：永久設(shè)備、材料（永久）承包商設(shè)備臨時(shí)工程業(yè)主設(shè)備 承包商的設(shè)備所有權(quán)屬于承包商。這些設(shè)備都是承包商為完成工程實(shí)體而使用的設(shè)備，在工程完工后要撤離工程。 永久工程竣工后交給業(yè)主。問題：安裝“電梯”，承包商也把它用來運(yùn)貨，還是永久設(shè)備嗎？ 區(qū)段實(shí)踐中，區(qū)段常為相對獨(dú)立的永久工程部分，與我國說的“單位工程”接近。廠房和大壩。決定：分二段招標(biāo)；結(jié)果：相互干擾，沖突造成索賠不斷，造價(jià)提高。 工程永久、臨時(shí)。承包商的文件一般不構(gòu)成合同的一部分。此處考慮了一些線性工程：管線工程、公路。 業(yè)主的設(shè)備供承包商在施工期間使用，一般是收費(fèi)的，在工程移交之前，形成永久工程的設(shè)備則不屬于這一點(diǎn)。 不可預(yù)見指一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的承包商在提交投標(biāo)書前不能合理預(yù)見。 “不能合理預(yù)見”：不可能在提交投標(biāo)書前預(yù)見該事件；沒有預(yù)見到是合理的。（案例參見后） 變更（參13條）工程變更：施工過程中出現(xiàn)了與簽訂合同時(shí)預(yù)計(jì)條件不一致，需要改變原定施工承包范圍內(nèi)的某些工作內(nèi)容，這種改變的行為和結(jié)果，就叫工程變更。工程變更的合同管理措施：工程簽證管理?；ハ鄷娲_認(rèn)的工程簽證即可成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程造價(jià)的具有約束力的憑據(jù)。“書面文件”不要看它是不是紙頭的；還要看它歸屬的責(zé)權(quán)利各方表達(dá)的意見及簽名是否齊全合法。可多次燒制并可添加或修改內(nèi)容的那種光盤，是不能被理解為“書面”的，電腦里可隨意修改的電子文件就更不能算“書面”了。FIDIC自己出“官方指南”，但FIDIC規(guī)定這些指南并不構(gòu)成合同實(shí)體。FIDIC的有效送達(dá)只有三種，面交有收據(jù)、郵寄、信差。電子文件發(fā)送，要求對方傳真收到確認(rèn)，有合同約定人的簽字。2. 關(guān)于文件無理扣壓與拖延，一般無理扣壓與拖延都是有效送達(dá)之后才產(chǎn)生。如果你是承包商，工程師一拖再拖不給您所要的的批準(zhǔn)和同意，也不給予決定和證書，則可以利用這一點(diǎn)來保護(hù)自己。但是，“無理扣壓與拖延”不包括本條最開始說明的“通知和請求”。需要對方回復(fù)的文件一般都應(yīng)該寫上“請貴方于xx日內(nèi)回復(fù)”等一類的用語。比如“所有工程師發(fā)出的文件必須經(jīng)由雇主簽字認(rèn)可后方為有效”。 法律與語言FIDIC規(guī)定適用項(xiàng)目所在國的法律。如阿拉伯國家，阿拉伯語為官方語言，英語為日常交流。但也有總承包商在分包工程招標(biāo)文件中規(guī)定，以總承包商所屬國的法律作為分包合同的法律基礎(chǔ)。 文件優(yōu)先次序盡管合同內(nèi)容規(guī)定應(yīng)該相當(dāng)詳細(xì)，但難免存在某些缺陷和考慮不周之處，或出現(xiàn)理解不一致的地方。（案例參見灰書164）合同條款解釋原則（參見國際上午合同條款的解釋原則） 以合同文義為出發(fā)點(diǎn)、客觀主義結(jié)合主觀主義原則。體系解釋得到各國法律的認(rèn)可，是普遍采用的合同解釋原則。符合合同目的的解釋原則：依據(jù)當(dāng)事人訂立合同所欲達(dá)到的經(jīng)濟(jì)或社會效果而對合同進(jìn)行解釋。在合同解釋中，其效力依序增強(qiáng)。若當(dāng)事人在合同中列明了具體規(guī)定未列明一般規(guī)定，則具體規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定。如果合同是以兩種或兩種以上具有同等效力的文字起草的，若這些文本之間存在差異，則優(yōu)先根據(jù)最初起草的文字予以解釋。 相互矛盾，以最明確的規(guī)定進(jìn)行。必須簽嗎？不一定，這主要取決于適用合同的法律以及合同的模式。中標(biāo)通知書有效送達(dá)合同即成立，有沒有合同協(xié)議書并不影響合同有效性。合同雙方有意識通過合同協(xié)議書簽訂的過程，來實(shí)現(xiàn)一個(gè)“合同條款再確認(rèn)”的共同需求。 施工合同備案是雇主去報(bào)然后把備案手冊交總承包商去報(bào)分包，報(bào)總包合同的費(fèi)用雇主應(yīng)承擔(dān)，而報(bào)分包合同承包商應(yīng)承擔(dān)。誰報(bào)誰承擔(dān)，比較合理。（銀皮書必須簽） 轉(zhuǎn)讓合同的轉(zhuǎn)讓是指，在不改變合同關(guān)系的前提下，合同關(guān)系的一方當(dāng)事人依法將其合同的權(quán)力和義務(wù)全部或部分的轉(zhuǎn)讓給第三人的法律行為。“允許一方不經(jīng)過另一方的同意可以將合同款方面的權(quán)利以擔(dān)保的形式向銀行轉(zhuǎn)讓”呢？ 前期需要很大的開支；預(yù)付款往往不足以彌補(bǔ)，承包商向銀行貸款。實(shí)際上是為承包商前期實(shí)現(xiàn)融資提供一個(gè)便利的條件。 全部轉(zhuǎn)讓即轉(zhuǎn)包是被禁止的。承包商為這樣的分包承擔(dān)全部合同責(zé)任。承包商的應(yīng)得款項(xiàng)基本就是工程款，如果承包商可以隨意按自己的意愿處理工程款，則工程款可能會被承包商用到任何商業(yè)領(lǐng)域。FIDIC對此進(jìn)行了嚴(yán)格的限定?，F(xiàn)金給付也是一種權(quán)益轉(zhuǎn)讓。這對承包商隨意使用工程款是一個(gè)巨大的心理壓力，也就從另一個(gè)方面保證了工程款?？顚Ｓ玫暮贤枰?。承包商按流程嚴(yán)密執(zhí)行的程序，才有可能期望依據(jù)自己的“文件”，經(jīng)工程師審核流程之后達(dá)成圖紙晚到而索賠的目的。如果工程師仍然沒有提供圖紙，給承包商造成了實(shí)質(zhì)損失，此時(shí)承包商應(yīng)該“再”發(fā)給工程師文，要求“根據(jù)合同條款xx，要求給予工期與費(fèi)用補(bǔ)償”。承包商如果由于“承包商文件中的錯(cuò)誤或提交拖延造成”圖紙?zhí)峤煌掀冢浅邪套约撼赃M(jìn)。顯然，“沒說清與沒及時(shí)說清”，被直接定性為了承包商失誤而不得索賠。 業(yè)主使用承包商的文件承包商文件，基本就是我們常說的“工程檔案”。工程完工后，不可避免地雇主要將工程的全部或部分權(quán)益轉(zhuǎn)讓給他人，這種權(quán)益轉(zhuǎn)讓一般都伴隨著“工程資料”的權(quán)益轉(zhuǎn)讓。如果承包商主張工程資料版權(quán)的話，雇主就會非常麻煩。承包商要求工程資料版權(quán)的情況偶爾會在智能化高端樓宇設(shè)施中出現(xiàn)。如果承包商對此有疑義，應(yīng)該走招標(biāo)答疑程序。 承包商使用業(yè)主的文件承包商使用雇主文件的版權(quán)要求很清楚：除合同需要外，承包商不得復(fù)制、使用這些文件，或?qū)⑵鋫魉徒o第三方。工程師的限制： 為核實(shí)承包商的工作是否符合合同的目的才提出； 要求必須是合理的。另外，承包商在辦理工程中，可向業(yè)主進(jìn)行咨詢或要求提供協(xié)助。在收到履約保證之前，業(yè)主可不給予任何此類權(quán)利和占用。 許可證、執(zhí)照和批準(zhǔn)雇主應(yīng)合理協(xié)助承包商完成工程所在地政府部門證照申辦事項(xiàng) 業(yè)主的人員雇主人員接受承包商相關(guān)制度管理。這個(gè)不分人等，雇主也罷承包商也罷第三方也罷，見到就應(yīng)該被開罰單。國內(nèi)工程總包商一般都會要求指定分承包商簽定安全協(xié)定一類的文件，就適用于這一條來規(guī)定。本款的規(guī)定，反映了FIDIC在處理這一問題上的公平立場?！昂侠硪罁?jù)”是什么？什么樣的財(cái)務(wù)證明才能算得是證明了自己的付款能力?，F(xiàn)在集團(tuán)公司橫行，集團(tuán)在幾個(gè)子公司之間調(diào)配資金是再正常不過的事。一般情況下，應(yīng)為銀行證明之類的文件。如不提出，構(gòu)成嚴(yán)重違約：暫停——終止。雇主會以招標(biāo)要求的方式在專用條款中取消這一項(xiàng)規(guī)定。以下條款：、、。前者包括利潤，費(fèi)用不包括；可索賠的工期為“延長缺陷通知期”。這是因?yàn)椋谝?，他們大多?shù)人不擁有足夠數(shù)量的具有適當(dāng)經(jīng)驗(yàn)的人員進(jìn)行合同的監(jiān)督和管理；第二，在業(yè)主同承包商出現(xiàn)分歧時(shí)工程師可在雙方之間公正行事；第三，所有的建設(shè)項(xiàng)目，不論采取何種合同形式，都不可避免地會出現(xiàn)許多問題要求做出決定。工程師由于一般都參加了工程的設(shè)計(jì)，甚至參加了可行性研究和規(guī)劃階段，他肯定是解決這些問題的最佳人員。對于承包商來說，他在施工過程中直接打交道的不是業(yè)主，而是工程師。當(dāng)承包商接到招標(biāo)文件時(shí)要弄清楚誰將是該項(xiàng)目的工程師。工程師的選擇影響到報(bào)價(jià)！通常，一個(gè)有經(jīng)驗(yàn)的國際承包商在制定他的投標(biāo)策略及計(jì)算標(biāo)價(jià)時(shí)，都會把工程師的影響考慮在內(nèi)。“業(yè)主選擇的工程師越佳，承包商的價(jià)格就越切合實(shí)際！”案例：入世談判；中建國際做實(shí)習(xí)，在一個(gè)國際項(xiàng)目上看到承包商辦公室里10余個(gè)工程師整天不干別的，就寫索賠文件。雇主挑選工程師主要有以下幾種形式： 雇主幾乎不具有項(xiàng)目運(yùn)作能力。此時(shí)的工程師可說除了對雇主承諾外，擁有項(xiàng)目其他大部分的管理權(quán)。比如制造業(yè)主到新地域進(jìn)行工業(yè)廠房的投資等。 雇主具有一定的項(xiàng)目運(yùn)作能力，但工程管理能力相對小。由于是有經(jīng)驗(yàn)的開發(fā)商，所以在政府、財(cái)務(wù)、人事、工程等事項(xiàng)的接口上更愿意自己來；由于是進(jìn)入新地域，開發(fā)商對自己完全掌控項(xiàng)目會比較謹(jǐn)慎，一般都傾向于大面積請專業(yè)顧問公司。（如中海：本身的項(xiàng)目管理能力很強(qiáng)，承包商很弱，插入項(xiàng)目內(nèi)部很深，甚至想把監(jiān)理都納入自己的范疇。但成熟的開發(fā)商會有意識地引入顧問公司，以促進(jìn)項(xiàng)目管理工作。國家強(qiáng)制要求監(jiān)理，就不得不請施工監(jiān)理顧問。等等。管理由公司自己來完成，則管理工作績效就只受公司內(nèi)部監(jiān)控機(jī)制的監(jiān)督。同時(shí)公司內(nèi)部的管理問題很容易透過內(nèi)部管理滲透到外部項(xiàng)目管理上。這樣的考量在造價(jià)控制方面表現(xiàn)的尤為明顯。工程師是在帶白哦業(yè)主行事，那么擅自修改合同或解除合同任何一方的義務(wù)都將意味著業(yè)主一方毀約，這顯然是違背合同起草人的初衷的?！埃榱撕贤哪康模┟慨?dāng)工程師履行或行使合同規(guī)定或隱含的任務(wù)或權(quán)力時(shí)，應(yīng)視為代表雇主執(zhí)行”。工程師與雇主之間的問題相當(dāng)于“雇主內(nèi)部問題”。工程師不是為了合同的目的而行使權(quán)力，應(yīng)該投訴。如雇主說：“工程師越權(quán)了，我沒有這個(gè)意思”。從另一個(gè)方面保護(hù)了承包商對于執(zhí)行工程師命令所可能承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。1）首先，工程師雖然是雇主人員，但工程師無權(quán)修改合同，所以工程師的任何“確認(rèn)”都不能改變合同賦予承包商的責(zé)任；2）其次，工程師不是合同當(dāng)事人，職能是“監(jiān)管”。這樣一個(gè)“評定”，顯然不能夠成為解除當(dāng)事人責(zé)任的理由。：“履約證書”是解除承包商合同義務(wù)的唯一文件。在新紅皮書中，“工程師代表”的提法被取消，無論是駐地工程師或是獨(dú)立的檢驗(yàn)員，通稱為“助理”。如果他下達(dá)的指令超出其權(quán)利范圍，承包商可以拒絕接受；如果承包商接受了此類越權(quán)指令，后果應(yīng)由承包商自己承擔(dān)；如果承包商對工程師助理的指令有疑問，有權(quán)向工程師提出，工程師必須盡快答復(fù)，承包商按工程師的答復(fù)來執(zhí)行工作。（助理不否定，不影響工程師拒絕！）。由于最終的權(quán)力還是在授權(quán)人手里，所以這種“權(quán)力交派”就是可置疑的。不過，承包商最理智的做法是，向工程師提出適當(dāng)?shù)淖C據(jù)，證明該項(xiàng)工作是符合合同規(guī)定的，說服工程師撤回其指令?！俺邪虄H應(yīng)接受工程師……指示”，明顯是限制雇主直接發(fā)指示給承包商的可能。工程師口頭指示成為“書面指示”的管理程序。（案例：工程實(shí)驗(yàn)室由承包商修建并提供、安裝全套實(shí)驗(yàn)設(shè)備，工程師助理指示每個(gè)實(shí)驗(yàn)室要安裝空調(diào)，查閱圖紙和工程量清單、技術(shù)規(guī)范等合同文件未包含這一項(xiàng)目。工程師助理無發(fā)布變更指示的權(quán)力，承包商按口頭指示的程序致函工程師，復(fù)函否決了安裝空調(diào)的要求，只是“建議”，則要安裝也是承包商自己掏腰包。在我國，合同中不寫管理程序，由工程師在承包商進(jìn)場后向其“交底”管理程序，監(jiān)理工程師首次“現(xiàn)場工程例會”，多是做這方面的工作。這實(shí)際也是對合同的某種修改。由于此項(xiàng)程序增加不是“招標(biāo)要求”，所以嚴(yán)格說這塊費(fèi)用承包商可以向雇主索賠。 工程師的更換替換的情況——嚴(yán)重違約反對的理由：1）經(jīng)驗(yàn)?zāi)芰η啡保盒实牡拖潞吞幚韱栴}的本本主義；2）行為不公正：承包商曾經(jīng)受過替代人的不公正對待或替代人對承包商抱有成見。 決定本款是對承包商利益的一種保護(hù)。 協(xié)商的意義：1） 協(xié)商過程自然包含調(diào)查研究過程，這種調(diào)查研究使得工程師在處理問題時(shí)減少盲目和隨意；2） 使工程師的工作作風(fēng)更加民主和透明，通過與雙方的解除和交流，消除或減少爭議產(chǎn)生的可能性。第4條 承包商FIDIC合同是“案例法”體例，承包商這一條里FIDIC開列了承包商必須完成的24項(xiàng)主要職責(zé)。1）工程本體相關(guān)費(fèi)用，就是分項(xiàng)工程綜合單價(jià)費(fèi)用構(gòu)成；2）與完成工程實(shí)體相關(guān)的措施費(fèi)用，包括人員貨物的組織及各種完成非工程實(shí)體的臨時(shí)性措施工程比如腳手等，就是清單中的措施費(fèi)用（包括開辦費(fèi)用）；3）承擔(dān)責(zé)任中的完備性主要指缺陷維修，穩(wěn)定性主要指各種工程的質(zhì)量比如圍護(hù)工程的工作效能所導(dǎo)致的費(fèi)用，安全性與照管責(zé)任與各種保函保險(xiǎn)費(fèi)用直接相關(guān)，就是照管費(fèi)用保函保險(xiǎn)相關(guān)費(fèi)用。只有承包商合同義務(wù)與發(fā)生的費(fèi)用一一對應(yīng)，清單才能夠體現(xiàn)合理的工程造價(jià)。但要注意：1） 發(fā)現(xiàn)合同或規(guī)范的錯(cuò)誤，與一個(gè)承包商的經(jīng)驗(yàn)和業(yè)務(wù)水平有關(guān)；2） 出于承包商自身的考慮，當(dāng)圖紙中的缺陷不至于給工程的功能和使用壽命造成重大影響時(shí)，承包商可能擔(dān)心節(jié)