【正文】 第一章 建設(shè)工程合同管理與索賠第一節(jié) 建設(shè)工程合同管理1．建設(shè)合同的概念施工合同是工程建設(shè)的主要合同，是工程建設(shè)質(zhì)量控制，進(jìn)度控制，費用控制的主要依據(jù)。1999年10月1日實施的《中華人民共和國合同法》對建設(shè)工程施工合同做了專章規(guī)定，《中華人民共和國建筑法》也有許多涉及建設(shè)施工合同的規(guī)定，建設(shè)部1993年發(fā)布了《建設(shè)工程施工管理辦法》。在施工合同中，實行的是以工程師為核心的管理體系（雖然工程師不是施工合同當(dāng)事人）。推薦的工程合同范本由協(xié)議書、通用條款、專用條款等三部分組成，并附有“承包人承攬工程項目一覽表”、 “發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表”和“房屋建筑工程質(zhì)量保修書”三個標(biāo)準(zhǔn)化附件。在綜合考慮上述因素的同時，承包商應(yīng)考慮自身的適應(yīng)能力、承包能力和履約能力的可能性。（2）項目的復(fù)雜程度：項目復(fù)雜，對承包商的技術(shù)要求比較大，項目風(fēng)險比較大，則承包商的主動權(quán)比較大，總價合同被選擇的幾率較小。（4）項目準(zhǔn)備時間的長短：項目準(zhǔn)備時間短的工程，比如搶險救災(zāi)等項目，則易用成本加酬金合同；反之，則可采用單價合同和總價合同。如果外部因素變動較大，則承包商選擇成本加酬金合同。應(yīng)能相互解釋，互為說明。1) 本合同協(xié)議書2) 中標(biāo)通知書3) 投標(biāo)書及其附件4) 本合同專用條款5) 本合同通用條款6) 標(biāo)準(zhǔn)，規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件7) 圖紙8) 工程量清單9) 程報價單或預(yù)算書合同履行中，發(fā)包人、承包人有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為本合同的組成部分。此優(yōu)先順序是參照國際咨詢工程師聯(lián)合會制定的土木工程施工合同條件確定的，雙方可以在專用條款中對組成合同的文件進(jìn)行補充，也可以對解釋的優(yōu)先順序進(jìn)行調(diào)整，但不得對違反有關(guān)法律的規(guī)定。以上對施工索賠的定義可以說明一下幾點。它是依據(jù)合同和法律的規(guī)定，向承擔(dān)責(zé)任方索回不應(yīng)該自己承擔(dān)的損失，這完全是合法合理的。合同的雙方都可以提出索賠要求，被索賠方可以對索賠方提出異議，阻止對方的不合理的索賠要求。沒有合同和法律的依據(jù)，沒有依據(jù)合同和法律提出的各種證據(jù)，索賠不能成立。2．發(fā)生索賠的原因（1）建筑工程的難度和復(fù)雜性增大隨著社會的發(fā)展，出現(xiàn)了越來越多的新技術(shù)、新工藝，業(yè)主對項目建設(shè)的質(zhì)量和功能要求越來越高，越來越完善。 （2）合同文件前后矛盾和用詞不嚴(yán)謹(jǐn)如果用詞不嚴(yán)謹(jǐn)，導(dǎo)致雙方對合同的不同理解，會引起工程索賠。圖紙、規(guī)范是“死”的，而建設(shè)工程合同是千變?nèi)f化的，人們從不同的角度對它的解釋也有所不同，這個問題本事就構(gòu)成了索賠的外部原因。因此，合同雙方都不愿承擔(dān)義務(wù)或作出讓步，所以工程施工索賠與建筑成本的增長及建筑業(yè)經(jīng)濟效益低下有著一定的聯(lián)系。相關(guān)單位會在整個項目的建設(shè)中發(fā)生經(jīng)濟方面、技術(shù)方面、過這方面的聯(lián)系和影響。第三節(jié) 案例分析1．合同類型：某辦公樓工程在施工招標(biāo)文件中規(guī)定：工程預(yù)付款數(shù)額為合同價款的10%，在合同 簽訂并生效后10天內(nèi)支付，當(dāng)進(jìn)度款支付累計達(dá)到合同總價的60%時一次性全額扣回。根據(jù)圖紙測算和對招標(biāo)文件的分析，確定該項目總估價為9000萬元，總工期為24個月，其中：基礎(chǔ)工程估價為1200萬元，工期為6個月；上部結(jié)構(gòu)工程估價為4800萬元，工期為12個月；裝飾和安裝工程估價為3000萬元，工期為6個月。次日（即投標(biāo)截止日當(dāng)天）下午，在規(guī)定的開標(biāo)時間前1小時，該承包商又遞交了一份補充資料，其中聲明將原報價降低4%。問題如下：（1）該承包商所采用的不平衡報價法是否恰當(dāng)?為什么?（2）除了不平衡報價法，該承包商還運用了哪幾種報價技巧?運用是否得當(dāng)?請逐一加以說明。 【1答案】恰當(dāng)。多方案 報價法運用恰當(dāng)，因為承包商的報價既適用于原付款條件也適用于建議的付款條件；突然降價法也運用得當(dāng)，原投標(biāo)文件的遞交時間比規(guī)定的投標(biāo)截止時間僅提前1天多，這既是符合常理的，又為競爭對手調(diào)整、確定最終報價留有一定的時問，起到了迷惑競爭對手的作用。根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十九條規(guī)定，投標(biāo)人在招標(biāo)文件要求提 交投標(biāo)文件的截止時間前，可以補充、修改或者撤回已提交的投標(biāo)文件，只要書面通知招標(biāo)人即可。該施工單位的(乙方)于某年某月某日與建設(shè)單位(甲方)簽訂了該工程項目的合同。甲方在乙方進(jìn)去施工現(xiàn)場后因資金緊缺，無法如期支付工程款，口頭要求乙方暫停施工一個月。工程按照共同規(guī)定期限驗收時，甲方發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量有問題，要求返工。結(jié)算時甲方認(rèn)為乙方延遲交付工程，應(yīng)按合同約定償付逾期違約金。乙方為搶工期，加快施工進(jìn)度才出現(xiàn)了質(zhì)量問題，因此遲延交付的責(zé)任不在乙方。乙方應(yīng)履行承諾，承擔(dān)違約責(zé)任。因甲方原因的暫停施工，甲方認(rèn)為乙方同意不順延工期不合乎常理又無證據(jù)支持，因此應(yīng)當(dāng)順延工期一個月并補償乙方因暫停施工產(chǎn)生的經(jīng)濟損失；乙方驗收質(zhì)量問題以搶工期為理由，依法、依合同均不予支持，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)延期兩個月的違約責(zé)任并賠償甲方由此造成的經(jīng)濟損失。 第二章合同標(biāo)的的特殊性 建筑工程施工合同的標(biāo)的是各類建筑產(chǎn)品。即使重復(fù)利用標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計或重復(fù)使用圖紙也應(yīng)采取必要的設(shè)計修改才能施工，而施工中的情況又各不相同，這種建筑產(chǎn)品的固定性和單件性決定了施工合同標(biāo)的的特殊性。 建筑工程旅工由于結(jié)構(gòu)復(fù)雜，工作量大的特點，使得工期較長，而合同履行期限要長于施工工期，因工程施工應(yīng)當(dāng)在合同簽訂后才能開始，而且加上合同簽訂后到正式開工前的一個較長的施工準(zhǔn)備時間和工程竣工后驗收，辦理竣工結(jié)算和工程保修的時間，另外在施工過程中由于不可遇見的其他原因而導(dǎo)致施工工程工期的順延。合同內(nèi)容的復(fù)雜性 建筑工程施工合同除了應(yīng)當(dāng)具備合同的一般內(nèi)容外，還應(yīng)對安全施工專利技術(shù)使用，發(fā)現(xiàn)地下障礙和文物、工程設(shè)計變更、材料設(shè)備的供應(yīng)驗收等其他因素，內(nèi)容作出規(guī)定。合同監(jiān)督的嚴(yán)格性法律體系仍不完善 雖然《合同法≯和《建設(shè)工程施工合同管理法》對合同的簽訂有所保障，但仍然不夠完善，部分法律條文不夠嚴(yán)謹(jǐn)，導(dǎo)致少數(shù)合同的簽訂有失公正。出現(xiàn)了合同大多都強調(diào)了承包方的義務(wù)，對業(yè)主的制約條款偏少，特別是對業(yè)主違約、賠償?shù)确矫娴募s定不具體，而承包方迫于生計不得不接受的局面。 不重視合同管理體系的建設(shè)，合同的歸口管理，分級管理和授權(quán)管理機制不健全，合同管理程序不明確，或不按制度執(zhí)行，出現(xiàn)問題不找合同，而找相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)出面協(xié)調(diào)，致使出現(xiàn)不正之風(fēng)和職務(wù)犯罪，很多項目的管理機構(gòu)都未設(shè)合同的管理機構(gòu)，因而缺乏對合同的管湖北工業(yè)大學(xué)商貿(mào)學(xué)院繼續(xù)教育畢業(yè)論文（設(shè)計）合同管理人才的匱乏合同管理人員必須具有一定的專業(yè)技術(shù)知識。一旦發(fā)生合同糾紛就處于不利地步，缺少必要的法律資源，因此專業(yè)管理人才的匱乏極大地影響了合同管理水平的提高。合同簽訂時缺乏預(yù)見性，缺少對合同文本的分析。合同履約階段的問題在履約過程