【正文】 ，這主要表現(xiàn)在：第一，關(guān)于履行標(biāo)的。如果因特殊原因，債務(wù)人不能提交原物而選擇同等質(zhì)量、種類(lèi)的替代物時(shí)，在不影響債權(quán)人利益的情況下，債權(quán)人不得無(wú)故拒絕。如果合同為規(guī)定履行時(shí)間，債務(wù)人提出履行，必須給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。在延期履行的情況下，應(yīng)盡量提前。在履行地點(diǎn)不明的情況下，應(yīng)考慮債權(quán)人利益或方便債務(wù)人履行。履行的數(shù)量必須符合合同約定，全部履行而非部分履行。第五，關(guān)于履行方法。在合同的解除方面如在長(zhǎng)期的繼續(xù)合同種，任何一方依據(jù)合同規(guī)定的條件而解除合同，應(yīng)提前通知對(duì)方，使對(duì)方有充足的時(shí)間做好準(zhǔn)備。在合同終止方面后合同期應(yīng)承擔(dān)某些附隨義務(wù)，如果保密、忠實(shí)等義務(wù)?！焙戏ㄔ瓌t具體包括如下幾點(diǎn)：第一、合法原則首先要求當(dāng)事人在訂約和履約中必須遵守法律和行政法規(guī)。第三、合法原則還包括當(dāng)事人必須遵守社會(huì)公德，不得違背公共利益和公共道德。合同法以調(diào)整交易關(guān)系為對(duì)象，各種紛繁復(fù)雜的交易關(guān)系，都要表現(xiàn)為合同關(guān)系并要借助于合同法律規(guī)則予以規(guī)范。第三章 合同成立的概念和要件合同的成立在合同法中具有的重要意義：a合同的成立旨在解決合同是否存在的問(wèn)題。c盡管合同的成立與生效是兩個(gè)不同的概念，但它們密切聯(lián)系在一起。合同的成立要件包括以下幾個(gè)方面：第一，存在雙方或多方訂約當(dāng)事人。第三，合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段。 要約一、要約的概念和要件要約又稱發(fā)盤(pán)、出盤(pán)、發(fā)價(jià)、出價(jià)或報(bào)價(jià)等。合同法第14條規(guī)定，要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約的生效要件如下：第一，要約必須具有訂立合同的意圖。第三，要約的內(nèi)容必須具有確定。二、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別要約邀請(qǐng)的概念:又稱引誘要約,是指希望他人向自己發(fā)出要約的表示.可從以下幾個(gè)方面來(lái)區(qū)分要約和要約邀請(qǐng)：根據(jù)當(dāng)事人的意愿來(lái)做出區(qū)分。因此，如果當(dāng)事人在其訂約的建議中提出“須以我方最后確認(rèn)為準(zhǔn)”或“僅供參考”，則表明當(dāng)事人不愿接受要約的拘束力，因此訂約提議只是要約邀請(qǐng)，而不是要約。依法律規(guī)定做出區(qū)分。例如，我國(guó)《合同法》第15條規(guī)定，寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)，據(jù)此對(duì)這些行為應(yīng)認(rèn)定為要約邀請(qǐng)。根據(jù)意思表示是針對(duì)特定人還是不特定人發(fā)出，可以做出區(qū)分。（二）幾種典型的要約邀請(qǐng)行為1。拍賣(mài)公告3。招股說(shuō)明書(shū)5。一個(gè)要約如果符合一定的構(gòu)成要件，就會(huì)對(duì)要約人和受要約人產(chǎn)生一定的效力。對(duì)于要約生效時(shí)間，應(yīng)注意如下幾個(gè)問(wèn)題：（1）“到達(dá)”不一定實(shí)際送達(dá)受要約人及其代理人手中，只要要約脫離要約人之控制，送達(dá)受要約人所能控制的地方即為到達(dá)。（二）要約的存續(xù)期間完全由要約人決定。包括三項(xiàng)內(nèi)容：要約到達(dá)受要約人的時(shí)間；作出承諾所必要的時(shí)間；承諾通知到達(dá)要約人所必需的時(shí)間。要約生效以后，要約人不得隨意撤銷(xiāo)或?qū)σs內(nèi)容隨意加以限制、變更和擴(kuò)張。其次，要約對(duì)受要約人的拘束力。四、要約的撤回和撤銷(xiāo)所謂要約的撤回是指要約人在要約發(fā)出以后，未達(dá)到受要約人之前，有權(quán)宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示?！彼^要約的撤銷(xiāo)，是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示?！睂?duì)要約撤銷(xiāo)的限制：根據(jù)我國(guó)《合同法》第19條規(guī)定，如果要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式表明規(guī)定要約是不可撤銷(xiāo)的，或者盡管沒(méi)有表明要約不可撤銷(xiāo)，但受要約人有理由信賴要約是不可撤銷(xiāo)的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作的，則不可撤銷(xiāo)要約。根據(jù)《合同法》第20條規(guī)定，要約失效的原因主要是：一、拒絕要約的通知到達(dá)要約人。三、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。第三節(jié)承諾必須具備以下條件，才能產(chǎn)生法律效力：承諾必須由受要約人向要約人作出。承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。值得注意的是，根據(jù)《合同法》第31條承諾必須表明受要約人決定與要約人訂立合同。二、承諾的生效承諾生效的時(shí)間在合同法中有重要的意義：（１）直接決定了合同成立的時(shí)間。承諾遲延和承諾撤回（一）承諾遲延所謂承諾遲延是指受要約人未在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾。第四節(jié)　　合同成立的其他問(wèn)題一、確認(rèn)書(shū)及其性質(zhì)確認(rèn)書(shū)是承諾的重要組成部分，是判斷是否作出承諾的要素。二、關(guān)于交叉要約所謂交叉要約，是指訂約當(dāng)事人采取非直接對(duì)話的方式，相互不約而同的向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。四、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)（一）合同成立的時(shí)間合同成立的時(shí)間是由承諾實(shí)際生效的時(shí)間決定的。根據(jù)《合同法》第2９條，受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出了承諾，但因其他原因（如郵政部門(mén)傳遞信件遲緩）而導(dǎo)致承諾不能在規(guī)定期限內(nèi)到達(dá)要約人，在此情況下，如果要約人沒(méi)有及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限而不接受該承諾，則承諾應(yīng)視為有效，承諾生效時(shí)間以承諾通知實(shí)際到達(dá)要約人的時(shí)間確定。３、以直接對(duì)話方式作出承諾，應(yīng)以收到承諾通知的時(shí)間為承諾生效時(shí)間，如果承諾不需要通知的，則受要約人可根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求以行為的方式作出承諾。根據(jù)《合同法》第３５條規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。承諾生效地就是合同成立地。 締約過(guò)失責(zé)任一、締約過(guò)失責(zé)任的概念和特點(diǎn)締約過(guò)失責(zé)任制度在民法中產(chǎn)生的較晚，直到1861年才由德國(guó)學(xué)者耶林提出。締約過(guò)失責(zé)任具有以下特點(diǎn)：第一，此種責(zé)任發(fā)生在合同訂立階段。當(dāng)事人在訂立合同時(shí)負(fù)有一定的附隨義務(wù)，具體包括：（1）無(wú)正當(dāng)理由不得撤銷(xiāo)要約的義務(wù)；（2）使用方法的告知義務(wù)；（3）合同訂立前重要事情的告知義務(wù)；（4）協(xié)作和照顧的義務(wù)；（5）忠實(shí)義務(wù)；（6）保密義務(wù)；（7）不得濫用談判自由的義務(wù)。第三，造成他人信賴?yán)娴膿p失。二、締約過(guò)失責(zé)任主要有以下幾種類(lèi)型：（一）假借訂立合同，惡間進(jìn)行磋商。（三）泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密。（四）其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為。在合同關(guān)系終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用的原則而負(fù)有通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。這就是合同后契約任務(wù)。信賴?yán)娴膿p失限于直接損失，即因?yàn)樾刨嚭贤某闪⒑蜕С龅母鞣N費(fèi)用 ，具體包括：第一，因信賴對(duì)方要約邀請(qǐng)和有效的要約而與對(duì)方聯(lián)系、實(shí)地考察以及檢查標(biāo)的物等所支出的各種合理費(fèi)用。第三，為談判所支出的勞務(wù)，以及為支出上述各種費(fèi)用所失去的利息。 合同的內(nèi)容和形式第一節(jié) 合同的條款一、提示性的合同條款為了示范較完備的合同條款，《合同法》第12條規(guī)定了如下條款，提示締約人：(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（該條款是一切合同的主要條款）(二)標(biāo)的；（該條款是一切合同的主要條款）(三)質(zhì)量和數(shù)量；(四)價(jià)款或酬金；價(jià)款是取得標(biāo)的物所支付的代價(jià)，酬金是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價(jià)。二、合同的主要條款合同的主要條款，是指合同必須具備的條款，欠缺它，合同就不成立。合同的主要主要條款，有時(shí)是法律直接規(guī)定的，當(dāng)法律直接規(guī)定某種特定合同應(yīng)當(dāng)具備某些條款時(shí)，這些條款就是主要條款。合同的主要條款也可以由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。法律未直接規(guī)定，亦非合同的類(lèi)型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無(wú)意使之成為主要條款的合同條款。英美合同法稱之為默示條款。（2）該條款對(duì)于經(jīng)營(yíng)習(xí)慣來(lái)說(shuō)是不言而喻的。（4）該條款實(shí)際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則。四、特意待定條款當(dāng)事人有意將合同條款留待以后談判商定，或由第三人確定，或根據(jù)具體情況加以確定，它不妨礙合同的成立。對(duì)此，應(yīng)從以下方面把握：其一，合同的解釋主體。消費(fèi)者協(xié)會(huì)及學(xué)者研究時(shí)作的解釋。其二，合同解釋的客體。其三，合同解釋的效力。二、合同解釋的原則其一，以合同文義為出發(fā)點(diǎn),客觀主義結(jié)合主觀主義原則。即把全部合同條款和構(gòu)成部分看作一個(gè)統(tǒng)一的整體,從各個(gè)合同條款及構(gòu)成部分的相互關(guān)聯(lián)、歷史解釋原則，要求解釋合同不能掐頭去尾，應(yīng)斟酌簽訂合同時(shí)的事實(shí)和資料加以解釋。其五，參照習(xí)慣或慣例原則。其七，誠(chéng)實(shí)信用原則。產(chǎn)生合同漏洞的原因:其一，當(dāng)事人對(duì)于非必要之點(diǎn),沒(méi)有表示；其二，當(dāng)事人對(duì)非必要之點(diǎn),雖然經(jīng)過(guò)表示,然未獲協(xié)議,同意保留到合同成立后再行商議；其三，合同的部分條款因違反強(qiáng)行性規(guī)范或社會(huì)公共利益、社會(huì)公德而無(wú)效。四、格式條款的解釋格式條款的解釋除應(yīng)遵守上述規(guī)則外，還要優(yōu)先適用下述原則：其一，以客觀合理性標(biāo)準(zhǔn)解釋的原則，表現(xiàn)為在對(duì)于特殊術(shù)語(yǔ)或文句、外國(guó)術(shù)語(yǔ)、同詞異意、法律條文的解釋?zhuān)捎美硇匀说臉?biāo)準(zhǔn)。其三，限制解釋原則，就是格式條款應(yīng)從狹解釋的原則。即合同的某些條款之間相互矛盾時(shí)，應(yīng)將它視為皆有效，且在其共通范圍內(nèi)，盡可能使之調(diào)和。五、免責(zé)條款的解釋因免責(zé)條款為合同條款的一種，故合同解釋原則基本上適用于免責(zé)條款的解釋。此外應(yīng)予特別提出的是下列解釋原則：其一，免責(zé)條款不得違反合同主要目的地解釋原則。其三，非為企業(yè)合理化經(jīng)營(yíng)所必須的免責(zé)條款應(yīng)從嚴(yán)規(guī)制的解釋原則。（2）在條款利用人可能負(fù)過(guò)錯(cuò)責(zé)任和無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任的情況下，如果免責(zé)條款未指明所免除的責(zé)任是否包括過(guò)錯(cuò)責(zé)任時(shí)，應(yīng)解釋為只免除無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。（4）在買(mǎi)賣(mài)合同中，當(dāng)事人雙方約定：若買(mǎi)受人在一定期間內(nèi)對(duì)貨物的質(zhì)量不提出異議，即視為貨物合格，出賣(mài)人不負(fù)責(zé)。第三節(jié)對(duì)此，宜從以下角度把握：第一，合同債權(quán)是請(qǐng)求權(quán)第二，合同債權(quán)是給付受領(lǐng)權(quán)第三，合同債權(quán)是相對(duì)權(quán)第四，合同債權(quán)具有平等性第五，合同債權(quán)具有請(qǐng)求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力所謂請(qǐng)求力，是指在債務(wù)人違約時(shí)，債權(quán)人得向法院訴請(qǐng)履行的效力。所謂依法自力實(shí)現(xiàn)，是指在合同債權(quán)受到侵害或妨害，情事急迫而又不能及時(shí)請(qǐng)示國(guó)家機(jī)關(guān)予以救濟(jì)的情況下，債權(quán)人自行救助，拘束債務(wù)人，扣押其財(cái)產(chǎn)的效力。所謂保持力，是指在債務(wù)人自動(dòng)或受法律的強(qiáng)制而提出給付時(shí)，債權(quán)人得保有該給付的效力。給付義務(wù)分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù)。所謂從給付義務(wù)，簡(jiǎn)稱為從義務(wù)，是不具有獨(dú)立的意義，僅具有輔助主給付義務(wù)的功能，其存在的目的，不在于決定合同的類(lèi)型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足的義務(wù)。（2）基于當(dāng)事人的約定。給付義務(wù)又分為原給付義務(wù)和初次給付義務(wù)。次給付義務(wù)，又稱第二次給付義務(wù)，是原給付義務(wù)在履行過(guò)程中，因特殊事由演變而生的義務(wù)。上述次給付義務(wù)系根基于合同關(guān)系，合同關(guān)系的內(nèi)容雖因之而改變或擴(kuò)張，但其同一性仍保持不變。此類(lèi)義務(wù)的發(fā)生，是以誠(chéng)實(shí)信用原則為依據(jù)，隨著合同關(guān)系的發(fā)展逐漸產(chǎn)生的。附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別有三：（1）主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類(lèi)型。（2）主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付前，得拒絕自己的給付。（3）不履行給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同。以附隨義務(wù)的功能為標(biāo)準(zhǔn)，可將附隨義務(wù)分為兩類(lèi)：（1）促進(jìn)實(shí)現(xiàn)主給付義務(wù)，使債權(quán)人的給付利益獲得最大可能的滿足（輔助功能）。有的附隨義務(wù)兼具上述兩種功能。先合同義務(wù)，是指當(dāng)事人為締約而接觸時(shí)，基于誠(chéng)實(shí)信用原則而發(fā)生的各種說(shuō)明、告知、注意及保護(hù)等義務(wù)，違反它即構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任。不真正義務(wù)除上述給付義務(wù)和附隨義務(wù)之外，合同關(guān)系上還有不真正義務(wù)，或稱間接義務(wù)?！睹穹ㄍ▌t》第114條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因令一方違反合同受到損失的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有及時(shí)采取措施致使損失擴(kuò)大的，無(wú)權(quán)就擴(kuò)大的損失要求賠償。他在法律上雖未負(fù)有不損害自己權(quán)益的義務(wù)，但因自己的過(guò)失造成損失擴(kuò)大，則按公平原則要求，應(yīng)依其程度承受減免賠償額的不利益。合同關(guān)系即以完全滿足債權(quán)人的給付利益為目的，因“債權(quán)系法律世界的動(dòng)態(tài)因素，含有死亡的基因，目的已達(dá)，即歸消滅”。第四節(jié)《合同法》第10條規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書(shū)面形式、口頭形式和其他形式。總的來(lái)說(shuō)，在我國(guó)，合同形式分為約定形式與法定形式，法律兼采要式與不要式原則。三、書(shū)面形式是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式。書(shū)面合同必由文字憑據(jù)組成，成為書(shū)面合同的文字憑據(jù)，必須符合以下要求：有某種文字憑據(jù)，當(dāng)事人或其代理人在文字憑據(jù)上簽字或蓋章，文字憑據(jù)上載有合同權(quán)利義務(wù)。四、推定形式當(dāng)事人未用語(yǔ)言、文字表達(dá)其意思表示，僅用行為向?qū)Ψ桨l(fā)出要約，對(duì)方接受該要約，做出一定或指定的行為作承諾，合同成立。 合同的效力第一節(jié)由《合同法》第8條規(guī)定可見(jiàn)，合同的拘束力主要體現(xiàn)在對(duì)當(dāng)事人的拘束力上，具體體現(xiàn)為權(quán)利和義務(wù)兩方面。從義務(wù)方面說(shuō)，當(dāng)事人根據(jù)合同產(chǎn)生的義務(wù)具有法律的強(qiáng)制性。合同的成立只是解決了當(dāng)事人之間是否存在合意的問(wèn)題，并不意味著已經(jīng)成立的合同都 能產(chǎn)生法律拘束力。由此可見(jiàn)，合同成立后并不是當(dāng)然生效的。合同的不成立和合同的無(wú)效的區(qū)別主要表現(xiàn)在：（二）兩者的構(gòu)成要件不同民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備的生效要件“行為人具有相應(yīng)的民事行為能力，意思表示真實(shí)，不違反法律和社會(huì)公共利益”即合同的一般生效要件，合同的生效要件主要著眼于意思表示的內(nèi)在品質(zhì)，而合同的成立主要考察的是有無(wú)合意，著眼于意思表示的外部容態(tài)。（三）區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛第二節(jié)（一）自然人民事行為能力完全民事行為能力人“18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人?！毕拗泼袷滦袨槟芰θ耸軞q以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)； 其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理， 或者征得他的法定代理人的同意。無(wú)民事行為能力人滿十周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。我們認(rèn)為，這是值得討論的。但違法國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)范圍以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。二、意思表示真實(shí)意思表示是指行為人將其設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)在意思表示于外部的行為。所謂效果意思，是指意思表示人欲使其表示內(nèi)容引起法律上效力的內(nèi)在意思要素；所謂表示行為，是指行為人將其內(nèi)在意思以一定方式表示于外部，并足以為外部所客觀理解的要素。三、不違反法律和社會(huì)公共利益首先，這里法律僅包括狹義的法律和行政法規(guī)，合同不違反法律是指合同不違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定。 附條