【正文】 么是保管合同 ?保管合同的當(dāng)事人有哪些主要義務(wù) ? 答：保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。 寄存人的主要義務(wù)有： ① 支付報酬義務(wù)； ② 告知義務(wù)，保管物有瑕疵，或需采取特殊措施保管的，寄存人應(yīng)將情況告知保管人； ③ 貴重物品聲明義務(wù)。 倉儲保管人的主要義務(wù)有： ① 驗收和接受保管物； ② 交付倉單； ③ 倉儲和保管； ④ 危險通知和處置； ⑤ 協(xié)助存貨人或倉單持有人檢查保管物或提取樣品； ⑥ 返還保管物。運輸合同可分為客運合同、貨運合同、多式聯(lián)運合同。承攬包括加工、定作、修理、復(fù)制、測試、檢驗等工作。保險是一種經(jīng)濟保障活動，投保人交納保費，與被保險人簽訂保險合同，保險人承擔(dān)風(fēng)險； (2)可以得到風(fēng)險管理服務(wù)。保險是一種法律契約關(guān)系，它以數(shù)理計算為依據(jù)，避免了 上學(xué)吧： 上學(xué)吧為您提供 監(jiān)理工程 師考試復(fù)習(xí)資料下載： 盲目性，最大限度的保障了被保險人的經(jīng)濟利益。 (1)被代理人應(yīng)慎重選擇代理人。 (2)委托授權(quán)的范圍要明確。如果因為授權(quán)不明確而給第三人造成損失的，則被代理人要向第三人承擔(dān)責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。被代理人自己不能親自進行違法活動，也不能委托他人進行違法活動；同時，代理人也不能接受此類 的委托，否則，被代理人、代理人要承擔(dān)連帶責(zé)任。 不宜折價、拍賣的建設(shè)工程是指國家重點工程、專項工程、公共建設(shè)工程、軍事工程等。 根據(jù)《合同法》第 286條規(guī)定，不宜折價、拍賣的工程人不享有建設(shè) 工程價款優(yōu)先受償權(quán)。 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 18 法定代理是不是監(jiān)護 ? 上學(xué)吧： 上學(xué)吧為您提供 監(jiān)理工程 師考試復(fù)習(xí)資料下載： 答：法定代理來自法律直接規(guī)定，主要是維護無行為能力或限制行為能力人的利益而設(shè)立的代理方式。既涉及法律行為，也包括一般生活行為；既涉及財產(chǎn)權(quán)益的保護，也包括人身權(quán)利的保護；既涉及權(quán)利的設(shè)定與行使，也包括義務(wù)的履行與責(zé)任的承擔(dān)。 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 19 關(guān)于法人與其他組織的本質(zhì)區(qū)別是什么 ? 答：法人和其他組織最本質(zhì)的區(qū)別是能否獨立承擔(dān)民事責(zé)任。而其他組織則不是承擔(dān)有限責(zé)任，如一個公司的分公司，如對外債務(wù)超過了其本身擁有的資產(chǎn)時，其總公司要對 其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。建筑工程一切險的被保險人范圍較寬，包括：業(yè)主、承包人、監(jiān)理等。 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 21 什么是合同 ? 答：我國《合同法》第 2 條規(guī)定： “本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事 權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 ”依此說明，我國《合同法》規(guī)定的合同是具有財產(chǎn)關(guān)系的民事合同，不包括身份關(guān)系的合同。 (2)合同是多方當(dāng)事人的法律行為。 上學(xué)吧： 上學(xué)吧為您提供 監(jiān)理工程 師考試復(fù)習(xí)資料下載： (4)合同是具有相應(yīng)法律效力的協(xié)議。合同成立，稱桃付款。賣桃的稱為要約人，買桃的稱為承諾人，要約與承諾存在于合同之中。合同是當(dāng)事人雙方意思表示一致的結(jié)果，意思表示的一致，離不開要約 (包括要約邀請 )與承諾。 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 23 《合同法》的基本原則中， “必須遵守法律 ”的原則與 “自愿原則 ”是不是矛盾呢？如何正確理解和把握這兩個原則的關(guān)系呢？ 答：一方面，自愿原則鼓勵交易，促進交易的開展，發(fā)揮當(dāng)事人的主動性、積極性和創(chuàng)造性，以活躍市場經(jīng)濟；另一方 面必須遵守法律的原則保證交易在遵守法律法規(guī)和公序良俗的前提下進行，使市場經(jīng)濟有一個健康、正常的道德秩序和法律秩序。自愿是以遵守法律、不損害社會公共利益為前提；同時，只有遵守合同法，依法訂立合同、履行合同，才能更好地體現(xiàn)和保護當(dāng)事人在合同活動中的自愿原則。 法律、行政法規(guī)有關(guān)合同條文的規(guī)定有不同的情況：有強制性的規(guī)定，有非強制性規(guī)定。例如，不得損害社會公共利益 ，不得惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益等。對非強制性規(guī)定，由當(dāng)事人自愿選擇。 正確認識以上兩種基本原則，有助于指導(dǎo)當(dāng)事人在遵守法律、行政法規(guī)的前提下自主、自愿地從事訂立合同、履行合同等活動。在我國市場經(jīng)濟秩序還不十分健全的情況下，一些法人或者組織假借分立或者合并轉(zhuǎn)移債務(wù)，逃避應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，造成了社會和經(jīng)濟秩序的混亂。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立后的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。 建設(shè)工程合同包括：工程勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理等合同。 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 26 仲裁有哪些優(yōu)越性？ 答： （ 1）自愿性仲裁貫徹雙方 自愿原則和或裁或?qū)徶贫?，且不受地域限制，并且還可以選擇雙方信任的仲裁員、雙方愿意的開庭方式和審理方式。 （ 2）公正性仲裁的公平合理是仲裁制度生命力所在。仲裁機構(gòu)要充分收集證據(jù)，聽取糾紛雙方的意見，根據(jù)事實作出裁決。 （ 4）權(quán)威性仲裁不實行級別管轄，一裁終局。當(dāng) 上學(xué)吧： 上學(xué)吧為您提供 監(jiān)理工程 師考試復(fù)習(xí)資料下載： 事人應(yīng)當(dāng)履行，一方不履行的，另一方可向人民法院申請強制執(zhí)行。當(dāng)事人對仲裁裁決不服，不得再向法院起訴。 答：主要有四點區(qū)別： （ 1）法院訴訟實行地域管轄和級別管轄，仲裁實行協(xié)議管轄； （ 2）訴訟當(dāng)事人不能選擇審判員，也不能超過管轄級別選擇管轄法院，而仲裁當(dāng)事人即可以選擇仲裁機構(gòu)，也可 以選擇仲裁員； （ 3）訴訟一般實行公開審理，仲裁除非當(dāng)事人要求公開審理外，實行不公開審理； （ 4）當(dāng)事人不服法院判決可以上訴，仲裁不得上訴，一裁即告終結(jié)。 施工人員向建設(shè)單位追債，要以施工單位欠自己的債為限。即施工人員在向 建設(shè)單位追債過程中的必須花費，由施工單位承擔(dān)。 仲裁庭的組成是不是 1 人及以上的單數(shù) ? 答：仲裁庭的組成方式只有兩種，即 1 名仲裁員和 3 名仲裁員。采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 (1)責(zé)任形成條件不同 區(qū)分違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的一個重要標(biāo)準(zhǔn)就是要看合同關(guān)系是否有效成立。如果不存在有效的合同關(guān)系則適用締約過失責(zé)任。但由于締約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任，不能由當(dāng)事人來進行約定，只能由法律來直接進行規(guī)定，而且只能是損害賠償責(zé)任。 (4)賠償范圍不同違約損害賠償主要指履行利益的賠償；而締約過失責(zé)任的賠償主要指信賴利益的賠償。只有當(dāng)侵權(quán)行為發(fā)生時，當(dāng)事人之間才產(chǎn)生損害賠償?shù)确申P(guān)系。 (2)締約過失行為與侵權(quán)行為所違反的義務(wù)性質(zhì)不同。而侵權(quán)責(zé)任的損害賠償范圍是包括現(xiàn)有財產(chǎn)的滅失和可得利益的喪失，而且依法享有所謂非財產(chǎn)損害賠償問題。 來 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 32 某建筑公司與某商品混凝土廠簽訂了～份商品混凝土采購合同，合同雙方發(fā)生爭議，由仲裁機關(guān)仲裁。 根據(jù)我國法律規(guī)定，主合同無效或未生效，不影響合同中解決爭議條款的效力。所以該建筑公司請求仲裁合理又合法。實踐中，合同可以以不同的名稱出現(xiàn)，如合同、合同書、協(xié)議、協(xié)議書、備忘錄等，名字并不重要，關(guān)鍵是看其內(nèi)容和法律關(guān)系。由此可見，合同就是具有特定內(nèi)容的協(xié)議，用來約定當(dāng)事人相互之問的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。 上學(xué)吧： 上學(xué)吧為您提供 監(jiān)理工程 師考試復(fù)習(xí)資料下載： 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 33 請解釋一下債權(quán)的概念。它在法律上的定義是： “債權(quán) ”是一方請求他方為一定行為或不為一定行為的權(quán)利。提出要求的一方就是 “債權(quán) 人 ”，被要求的一方就是 “債務(wù)人 ”。而你對某人享有債權(quán)，則這種債權(quán)不僅可以是別人欠了你的錢，而且還可以是別人欠了你的房子等財產(chǎn)，還可以是別人欠了為你提供勞動，甚至還可以是別人欠了向你賠禮道歉等，所以你有權(quán)要求他們?nèi)プ鲞@些事。 請舉例說明同時履行抗辯權(quán) 。 你與對方約定一手交錢一手交貨，對方未交貨之前，你有權(quán)拒絕支付貨款。 《合同法》第 66條規(guī)定： “當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。 ”這就是同時履行抗辯權(quán)。 但是，同時履行是有極大弊端的。尤其是雙方當(dāng)事人極不信任的情況下約定同時履行，在合同履行過程中就會因為履行時問問題嚴重扯皮。這是和現(xiàn)行法律相違背的。 而《建筑法》第 28 條規(guī)定：禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。 上學(xué)吧： 上學(xué)吧為您提供 監(jiān)理工程 師考試復(fù)習(xí)資料下載： 請舉例說明 “當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的 ”而應(yīng)解除合同的情形。 (1)遲延履行影響到合同目的的實現(xiàn)，那么不需要經(jīng)過催告程序，便可以解除合同。如果時間因素對當(dāng)事人的締約目的的實現(xiàn)至關(guān)重要，違反了規(guī)定的交貨期限將導(dǎo)致合同目的不能實現(xiàn)就可以解 除合同。 他說他只是晚了一天，沒有什么關(guān)系。這就是不管期限的長短，關(guān)鍵是要看這個遲延是不是使當(dāng)事人訂約的目的不能實現(xiàn)。 (2)有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的。如果債權(quán)人能夠證明部分履行將構(gòu)成根本違約、導(dǎo)致訂約目的不能實現(xiàn)，就能解除合同。 (1)施工承包合同文件：由三部分組成，協(xié)議書、通用條款、專用條款。 (3)承包方的責(zé)任和義務(wù)。 (5)質(zhì)量控翩的主要條款內(nèi)容包括工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、隱蔽工程和中間驗收、工程試車竣工驗收、質(zhì)量保修、材料設(shè)備供應(yīng)等。 根據(jù)我國《合同法》和《仲裁法》規(guī)定，如果當(dāng)事人對仲裁結(jié)果不服的，可以向法院提出訴訟。 因為根據(jù)仲裁的 “一裁終局 ”原則，如果當(dāng)事人僅是對仲裁結(jié)果不服，而又不能證明仲裁有教材中所列撤銷仲裁的 6 種情況，那么當(dāng)事人是不能夠向法院提出訴訟的。 上學(xué)吧： 上學(xué)吧為您提供 監(jiān)理工程 師考試復(fù)習(xí)資料下載： 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 36 締約過失責(zé)任的構(gòu)成當(dāng)中講：承擔(dān)締約過 失一方應(yīng)當(dāng)有過錯，這種過錯主要表現(xiàn)為違反先合同義務(wù)。 答：例如：甲得知乙與丙擬簽訂一合同，便與丙以更低價進行假意磋商，促使丙放棄與乙簽合同的意向，待乙退出后，又以借口放棄磋商，使丙遭受損失，這就是一個典型的因違反先合同義務(wù)而應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的例子。 答：債務(wù)相互抵消是指二人互負債務(wù)時，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 37 仲裁機構(gòu)或仲裁委員會由什么人設(shè)立，是民間組織、常設(shè)機構(gòu)還是臨時機構(gòu) ?仲裁庭、仲裁委員會主任及仲裁員是否都是合同約定的臨時組成的機構(gòu)和人員 ?如何理解 ? 答：我國仲裁法規(guī)定的仲裁是機構(gòu)仲裁，常設(shè)的仲裁機構(gòu)是仲裁委員會。 2020 年監(jiān)理工程師建設(shè)工程合同管理典型答疑 38 請問建設(shè)工程項目的各個階段是怎樣劃分的 ? 答：一個建設(shè)工程項目自 “項目開始 ”至 “項目完成 ”，按時間順序大致分兩個大階段，六個小階段。兩個大階段是指：項目決策階段： (1)階段；項目實施階段： (2)～ (6)階段。 上學(xué)吧： 上學(xué)吧為您提供 監(jiān)理工程 師考試復(fù)習(xí)資料下載： 招標(biāo)階段是指以上哪一階段 ? 答：如果嚴格按建設(shè)工程項目的劃分階段來說，招投標(biāo)工作分散在設(shè)計前的準(zhǔn)備階段、設(shè)計階段和施工階段中進行，因此不能單獨列為招投標(biāo)階段。如果控股或占主導(dǎo)地位，則必須公開招標(biāo) (針對的是公開招標(biāo)和邀請招標(biāo) )。單項合同估算價在 50萬人民幣以上的必須招標(biāo)。之所以用了 “采購 ”這個詞，是將勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)看做一個產(chǎn)品來進行采購。 ”好像這一條不是招標(biāo)階段的工作內(nèi)容，前面編寫招標(biāo)有關(guān)文件里含編制資格預(yù)審文件，應(yīng)屬于招標(biāo)準(zhǔn)備階段的工作內(nèi)容 ? 答：資格預(yù)審文件的編寫確實屬于招標(biāo)準(zhǔn)備階段的工作。這是教材編寫中難以回避的問題，涉及內(nèi)容的完整性，不要深究。 上學(xué)吧： 上學(xué)吧為您提供 監(jiān)理工程 師考試復(fù)習(xí)資料下載： 招標(biāo)方式中公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)就不用說了，看教材就行，而議標(biāo)類似于詢價比價，區(qū)別在于事先準(zhǔn)備有招標(biāo)文件。依我的理解：議標(biāo)就是在不公開的場合下，通過