淺析破產(chǎn)企業(yè)對外投資的清理-在線瀏覽
2025-07-03 06:11本頁面
【正文】 問題是有爭議的，因破產(chǎn)企業(yè)投資不到位，先行違約，導致其他投資主體的損失的，其他投資主體基于破產(chǎn)企業(yè)的違約責任和賠償責任是向人民法院申報債權(quán)，還是要求新的承讓方替破產(chǎn)企業(yè)承擔這種責任？這是其他投資主體的權(quán)利。如果不顧這種關(guān)系，不顧破產(chǎn)企業(yè)違約給其他投資主體造成的損失，一味地強調(diào)并單獨處理破產(chǎn)企業(yè)的投資權(quán)益，是不現(xiàn)實的。了解證券投資的產(chǎn)權(quán)歸屬情況。尤其是作為名義購買人的職工或者其他自然人與提供資金的企業(yè)之間有協(xié)議，個人承認其名下的股票為公司所有的，更應認定股票的所有權(quán)人是破產(chǎn)企業(yè)，而不是個人。投資股票的，要了解投股票的市場行情及大致走向。了解破產(chǎn)企業(yè)實際投資的數(shù)量及投入的時間，并責成管理人會計師對此項進行審計。關(guān)于股票處理既不能采取拍賣的形式，也不能采取變賣的形式，只能按照國家關(guān)于股票交易規(guī)則在證券交易所掛牌交易，值得注意的是，管理人在對破產(chǎn)企業(yè)接管時，只要接收了股票、證券這類投資，應立即申請法院采取查封、凍結(jié)等強制措施予以保全，以免個別人趁機轉(zhuǎn)讓。在此情況下，管理人應請求人民法院對股票的所有權(quán)進行確權(quán)，經(jīng)裁定歸破產(chǎn)企業(yè)所有，管理人可憑裁定書及協(xié)助執(zhí)行通知書到所開戶的證券公司辦理掛牌交易手續(xù)。 五、管理人對破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)投資的清理股權(quán)投資是破產(chǎn)企業(yè)投資的最為直接和普遍的形式。兩種不同的投資形式，管理人的清理做法也是不同的。如被投資的企業(yè)何時成立，是否辦理工商注冊登記手續(xù)，是否正式領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，企業(yè)的法定代表人是誰，企業(yè)內(nèi)部組織管理模式怎樣，有無董事會及董事會成員情況，企業(yè)的股東是誰，企業(yè)的住所地、經(jīng)營方式及經(jīng)營范圍如何。首先弄清楚破產(chǎn)企業(yè)與其他企業(yè)在合資合同或章程上約定或確認的出資比例和數(shù)額及出資形式和時間，這是衡量股東出資是否到位，是否足額到位，是否按時到位，有無違約的主要依據(jù)。再次弄清楚被投資企業(yè)的注冊資本是多少，股東實際投資多少，是否繳足注冊資本。這是管理人對破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)投資清理必須著重做的工作。當被投資企業(yè)的經(jīng)濟效益差，資產(chǎn)小于負債，處于連年虧損狀態(tài)時，破產(chǎn)企業(yè)投資的股權(quán)本身也就不可能有經(jīng)濟效益，這時，投資真正出現(xiàn)了風險。（2）破產(chǎn)企業(yè)對被投資企業(yè)擁有一定比例的股權(quán)，表明被投資企業(yè)是有限責任性質(zhì)的公司，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任。一個不爭的事實是，被投資企業(yè)只有資產(chǎn)大于負債時，管理人才有實際可以轉(zhuǎn)讓破產(chǎn)企業(yè)股權(quán)的可能。（3）按照我國《公司法》的規(guī)定，股東在公司成立后，不得抽回出資，管理人在對破產(chǎn)企業(yè)投資股權(quán)進行清算時，不能將破產(chǎn)企業(yè)與被投資企業(yè)之間的投資與被投資關(guān)系視為債權(quán)債務關(guān)系，也不能將被投資企業(yè)作為破產(chǎn)企業(yè)的債務人看待，不能直接向被鉤子企業(yè)索債，不管破產(chǎn)企業(yè)投入被投資企業(yè)的資產(chǎn)是以什么形式表現(xiàn)的，即使是以土地使用權(quán)出資的，尚未辦理過戶手續(xù)，破產(chǎn)企業(yè)也不能認為這個財產(chǎn)是自己的財產(chǎn)，而不是被投資企業(yè)的財產(chǎn)。破產(chǎn)企業(yè)所投資的財產(chǎn)，包括現(xiàn)金、實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，必須是歸破產(chǎn)企業(yè)所有的財產(chǎn)。破產(chǎn)企業(yè)喪失對這些財產(chǎn)所有權(quán)的同時，取得對被投資企業(yè)的股權(quán)。被投資企業(yè)的全部財產(chǎn)，包括股東投入的財產(chǎn)及自己經(jīng)營形成的財產(chǎn)，是其對外承擔民事責任的物質(zhì)基礎(chǔ)。 管理人了解了破產(chǎn)企業(yè)對外股權(quán)投資的情況后，應根據(jù)實際情況對股權(quán)進行清理，實務中經(jīng)常遇到這樣或者那樣的問題，主要包括：管理人的地位和身份按照《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，企業(yè)破產(chǎn)后，由管理人全面接管，這種接管應是全方位的，既包括破產(chǎn)企業(yè)的實物，也包括破產(chǎn)企業(yè)的身份和地位。破產(chǎn)企業(yè)因投資而持有股權(quán)情況下，該企業(yè)是被投資企業(yè)的股東，并參加被投資企業(yè)董事會及經(jīng)營班子。但在破產(chǎn)清算實務中，管理人真正承繼破產(chǎn)企業(yè)的地位和身份，并以股東的身份參加被投資企業(yè)的管理與經(jīng)營的很少，這一做法被嚴重忽視，筆者認為，管理人及時機關(guān)破產(chǎn)企業(yè)的地位和身份，并確實負起責任，具有以下意義：（1）管理人可明正言順地以股東的身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營與管理，可以保證被投資企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的連續(xù)狀態(tài)，不致因企業(yè)破產(chǎn)而對投資企業(yè)產(chǎn)生負面影響甚至震動，也不致因企業(yè)破產(chǎn)，股東缺位而導致被投資企業(yè)時空或被其他股東操縱。（3）管理人以股東的身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營與管理，對控制被投資企業(yè)的資產(chǎn)，保持被投資企業(yè)的正常生產(chǎn)經(jīng)營，避免被投資企業(yè)的資產(chǎn)流失至為重要。（4）管理人以股東的身份介入被投資企業(yè)的經(jīng)營與管理，對及時協(xié)調(diào)與其他股東的合作關(guān)系，以及對監(jiān)督其他股東對被投資企業(yè)的
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