股東代表訴訟當(dāng)事人制度實(shí)務(wù)研究-在線瀏覽
2025-06-05 01:28本頁(yè)面
【正文】 ，如果是經(jīng)再次轉(zhuǎn)手受讓的股份，不符合這一條件?！ ∪毡旧谭?267 條的規(guī)定，“自6個(gè)月前起連續(xù)持有該股份的股東，可以以書(shū)面形式請(qǐng)求公司提起追究董事責(zé)任的訴訟”(第1款)，“自有第1款請(qǐng)求日起60天內(nèi)，公司不提起訴訟的，進(jìn)行第1款請(qǐng)求的股東可以為公司提起訴訟”(第3款)7?？梢?jiàn)，日本商法關(guān)于股東代表訴訟中原告股東的主體資格，必須滿(mǎn)足下列要件：(1)原告股東必須有連續(xù)6個(gè)月的持股期限。該規(guī)定的目的在于防止濫訴的發(fā)生。其目的在于強(qiáng)化對(duì)中小股東利益的保護(hù)。如法國(guó)規(guī)定原告股東應(yīng)持有公司股份的5%以上方可提起代表訴訟?！ ∥覈?guó)新《公司法》關(guān)于股東代表訴訟的起訴股東資格，對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司作出了不同的規(guī)定。但對(duì)股份有限公司股東作為股東代表訴訟原告在持股數(shù)量方面限制為百分之一以上，采少數(shù)股東權(quán)說(shuō)。而對(duì)于股份有限公司，新公司法第152條作出了限制性規(guī)定，股份有限公司股東必須連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份，才有權(quán)提起代表訴訟。其中合計(jì)持股1%以上指在某一時(shí)間點(diǎn)上兩個(gè)以上股東所持有公司股份的數(shù)量之和，而非某一股東在某一段時(shí)間內(nèi)買(mǎi)入股份之和。要滿(mǎn)足至起訴時(shí)其已經(jīng)連續(xù)持有該數(shù)量的股份達(dá)180日以上。當(dāng)時(shí)持股原則要求股東在侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)就已經(jīng)滿(mǎn)足持股的數(shù)量要求并且同時(shí)滿(mǎn)足連續(xù)持股時(shí)間條件，才具備起訴的資格。筆者認(rèn)為，對(duì)股東代表訴訟的限制性規(guī)定應(yīng)當(dāng)考慮到我國(guó)目前公司制度的發(fā)展現(xiàn)狀，同時(shí)也應(yīng)聯(lián)系審判的實(shí)際，堅(jiān)持當(dāng)時(shí)持股原則等于在提起股東代表訴訟的程序上又增設(shè)了一道門(mén)檻。因此，股東起訴的條件不宜過(guò)于嚴(yán)格，確定連續(xù)期間的起算點(diǎn)應(yīng)采取簡(jiǎn)單方便且放寬計(jì)算的方法，即自股東起訴之日起向前推算，其已連續(xù)持股滿(mǎn)180日即符合持股時(shí)間的條件。盡管兩種公司形式在公司規(guī)模、股東關(guān)系、治理結(jié)構(gòu)等多方面均有不同，但就單個(gè)股東而言，公司形式對(duì)其追求股東權(quán)實(shí)現(xiàn)的心理影響和現(xiàn)實(shí)權(quán)利的行使并無(wú)實(shí)質(zhì)性差別。而客觀上，對(duì)于那些在獲知公司遭受侵害后卻故意買(mǎi)入股票，意圖通過(guò)訴訟而牟取利益的人，由于現(xiàn)時(shí)法律并未要求原告在其所訴的不正當(dāng)行為發(fā)生當(dāng)時(shí)即成為股東，因此他只需等上一百八十日即 可具備提起代表訴訟的資格，并不足以杜絕濫訴9。起訴股東不得參于侵害行為，即所謂的“凈手原則”。持股時(shí)間限制。因?yàn)檫m用“當(dāng)時(shí)股份擁有規(guī)則”有利于盡快救濟(jì)公司權(quán)益。我國(guó)宜采用單獨(dú)股東權(quán)的立法例。因?yàn)檫@樣可以鼓勵(lì)小股東監(jiān)督公司董事、經(jīng)理等的活動(dòng)，從而維護(hù)公司整體利益。持股性質(zhì)的限制。可規(guī)定提起代表訴訟的原告既可以是記名股東，也可以是無(wú)記名股東，還可以是股份表決權(quán)信托的受益人?！ ?二)關(guān)于代表訴訟的被告主體資格認(rèn)定 根據(jù)股東代表訴訟制度設(shè)立的宗旨，為真正達(dá)到監(jiān)督公司運(yùn)營(yíng)，維護(hù)公司利益，保護(hù)股東自身正當(dāng)權(quán)益之目地，從理論上講，對(duì)公司實(shí)施侵權(quán)行為而對(duì)公司負(fù)有義務(wù)或責(zé)任的人，包括公司的董事、經(jīng)理等內(nèi)部人員，公司以外的第三人均在股東代表訴訟的被告之列?！ ≡诿绹?guó)，代表訴訟的被告范圍十分寬泛，與公司自身有權(quán)提起的訴訟范圍相同，凡是大股東、董事、職員、雇員和第三人對(duì)于公司的不適當(dāng)行為的禁止、撤銷(xiāo)和恢復(fù)均屬此例，法律對(duì)被告的范圍未加任何限制。就公司內(nèi)部的人而言，既可能是公司的董事和經(jīng)理，也可能是公司的大股東甚至雇員。 英國(guó)的普通法和成文法中關(guān)于被告的范圍并無(wú)明確規(guī)定，在一般的案件中原告股東針對(duì)的都是公司的董事，這些董事往往控制著公司的大部分股份，英國(guó)法院
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