典權(quán)制度的重構(gòu)-在線瀏覽
2025-05-25 20:34本頁面
【正文】 讓典權(quán)，于典權(quán)上設定抵押擔保；出典人因仍為典物的所有人，可轉(zhuǎn)讓典物，于典物上設定抵押擔保，以此，典物的價值得到了最大的利用。一項制度只有由法律正式確認后才能發(fā)揮其應有的作用，此點是不能由司法解釋或批復取代的。第二，新中國成立后，在相當長的一段歷史時期，我國實行福利分房和計劃經(jīng)濟，典權(quán)失去了其存在的社會制度基礎(chǔ)和現(xiàn)實基礎(chǔ)。第三，一個制度最初產(chǎn)生必有一定的社會因素，但隨著社會變遷，原本的這種因素必將漸漸消亡，因而在典權(quán)傳統(tǒng)因素失去作用而其潛在的新的價值卻未被發(fā)現(xiàn)或利用時，其呈現(xiàn)式微之趨勢也是可想而知的。 但在現(xiàn)實社會中典權(quán)制度呈現(xiàn)式微之勢是否就意味著其應該退出歷史舞臺呢？筆者持否定態(tài)度。 已如上述，典權(quán)制度可以提高整個社會的資源利用效率，具有其他相關(guān)制度不可取代之處。典權(quán)在我國已有千余年歷史，已形成了一個較完善的制度體系，利用此完善的制度賦予其新的內(nèi)涵，使其在現(xiàn)代社會中形成新的價值，獲得完全超越以往的第二次生命。 典權(quán)制度究竟起源于何時，并無定論，有待進一步研究。在古代，不論動產(chǎn)，不動產(chǎn)或人身，如讓給他方占有，以作擔保，均稱為質(zhì)。兩漢以來，則往往以典代質(zhì)，例如唐杜甫詩，“朝回日日典春衣”。舊唐書卷一四O列傳“節(jié)度使姚南仲先寓居鄭州，典質(zhì)良田數(shù)頃”。此即指不動產(chǎn)之典而言，或典質(zhì)并用或單稱質(zhì)，或有稱典為當亦有典當并稱，例如后漢書劉虞傳，有虞所賚賞典當胡夷之說[4].可見，在典權(quán)歷史上長期存在著典，當，質(zhì)三個概念模糊不清，混用的狀況。不動產(chǎn)，動產(chǎn)，產(chǎn)生收益的不動產(chǎn)物權(quán)，甚至妻子兒女亦可出典。 （一） 建設用地使用權(quán)，土地承包經(jīng)營權(quán)得為典權(quán)之標的 從比較法角度看。 國外無典權(quán)制度，但有與其相近的不動產(chǎn)質(zhì)制度。在法國的不動產(chǎn)質(zhì)，用益權(quán)及永佃權(quán)亦然。 2，北京及廣東商習慣，鋪底權(quán)（地上權(quán)）得為典權(quán)之標的。 3，但全國人大常委會最新的物權(quán)法（草案）（二次審議稿）及我國現(xiàn)行的法律中均有規(guī)定建設用地使用權(quán)人有權(quán)將建設用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，互換，出資，贈與，出租或抵押。只是其作為抵押權(quán)標的時，草案（此處及以下所稱“草案”均指全國人大常委會最新的物權(quán)法草案二次審議稿）第二百二十八條第一款第三項規(guī)定為“法律規(guī)定可以抵押的土地承包經(jīng)營權(quán)”，擔保法第三十四條規(guī)定抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山，荒溝，荒丘，荒灘等荒地的土地使用權(quán)可以抵押。因此，我認為土地承包經(jīng)營權(quán)可以作為典權(quán)之標的，在種類上無任何限制。 其次，草案第一百四十五條規(guī)定“建設用地使用權(quán)的期限至少為二十年，法律，行政法規(guī)對建設用地使用權(quán)的最長期限有規(guī)定的，依照其規(guī)定。草地承包經(jīng)營的期限為三十年至五十年?！边@種較長期限的規(guī)定滿足了典權(quán)期限不宜太短否則對典權(quán)人的使用收益有所損害的條件。一旦設定生效，它的存續(xù)期間與所有權(quán)是無差別的。 至于居住權(quán)，雖法國不動產(chǎn)質(zhì)中其可為標的，但草案第二百零九條一款規(guī)定“居住權(quán)
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