【正文】 月 4日成立，新加坡公司應(yīng)付款。新加坡公司的撤銷行為無效。緘默或不行動(dòng)本身不等于接受。 法律意義：通常承諾一經(jīng)生效，合同即成立。 （ 4）承諾應(yīng)以口頭、書面或一定條件下的行為方式作出。 18 第三節(jié)、國(guó)際貨物買賣合同的訂立 逾期承諾 （ 1）概念 根據(jù) CISG規(guī)定，承諾應(yīng)在 要約規(guī)定的時(shí)間內(nèi) 到達(dá)要約人， 沒有規(guī)定 期限的，應(yīng)在 合理的期限內(nèi) 到達(dá)要約人。 （ 2）種類 ◣ 主觀逾期承諾 —— 無客觀原因，由于受要約人的原因未能在規(guī)定或合理期限內(nèi)承諾。 19 第三節(jié)、國(guó)際貨物買賣合同的訂立 ◣ 客觀逾期承諾 —— 載有逾期承諾的信件或其它書面文件表明它是在傳遞正常、能及時(shí)送達(dá)要約人的情況下寄發(fā)的，但由于郵遞延誤或其它客觀原因?qū)е略撏ㄖ馄谒瓦_(dá)要約人。 主觀逾期與客觀逾期法律后果不同原因：受要約人是否有過錯(cuò)。 （ 2）非實(shí)質(zhì)性變更原則上有效 若承諾通知未對(duì)要約內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更，則該“不一致的承諾”原則上仍屬于有效承諾，除非要約人對(duì)此非實(shí)質(zhì)性變更無法接受，并在不過分遲延的時(shí)間內(nèi)以口頭或書面形式通知受要約人其反對(duì)這種變更，如果要約人不表示反對(duì)，合同的條件就以該項(xiàng)要約以及承諾通知所載的更改為準(zhǔn)。而大陸法系采取 到達(dá)主義 ， 《 公約 》 亦采取到達(dá)主義，即 承諾通知到達(dá)受要約人時(shí)生效 ，要約人收到承諾的時(shí)間即為合同成立的時(shí)間。如，要約人給承諾人一定的承諾期限。撤回承諾的通知只有在承諾生效之前（承諾到達(dá)要約人之前）或與其同時(shí)到達(dá)要約人的，承諾才不產(chǎn)生效力，此時(shí)，合同不成立。甲公司于 8月 12日電復(fù)：“如能將每件設(shè)備價(jià)格降低 50美元，即可接受。甲公司于 8月 29日再次致電乙公司表示接受其 8月 11日發(fā)盤中包括價(jià)格在內(nèi)的全部條件。要約發(fā)出后的第 3天，全球叉車市場(chǎng)價(jià)格上漲，中國(guó)甲公司欲撤銷該要約。 C是反要約，原要約失效，不必撤銷了。關(guān)于轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)， CISG并未做更多的具體規(guī)定，只在第 30條簡(jiǎn)單提到賣方有此義務(wù)。 二是貨交第一承運(yùn)人：未約定交貨地點(diǎn)的情況下，若銷售合同涉及到貨物運(yùn)輸，賣方應(yīng)把貨物移交給第一承運(yùn)人以示交給買方。 26 第四節(jié)、國(guó)際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 三是合同指定的是特定貨物或從特定 存貨中提取的或尚待制造或生產(chǎn)的未經(jīng)特定化的貨物，而雙方當(dāng)事人在訂立合同時(shí)已經(jīng)知道這些貨物是在某一特定地點(diǎn)，或?qū)⒃谀骋惶囟ǖ攸c(diǎn)制造或生產(chǎn)，則該 特定地點(diǎn) 為交貨地點(diǎn)。 （ 2）交貨時(shí)間之三種情況 一是有約定依約定； 二是如果合同規(guī)定了一段交貨時(shí)間（如 6月份交貨），或從合同可以確定一段時(shí)間（如合同訂立后 3個(gè)月內(nèi)交貨），除非 情況表明應(yīng)由買方選定 一個(gè)日期外，賣方可在該段時(shí)間內(nèi)任何時(shí)候交貨； 三是其他情況下，應(yīng)在訂立合同后的一段合理時(shí)間內(nèi)交貨。如圣誕節(jié)。前者如提單，后者如發(fā)票、保險(xiǎn)單等。單據(jù)是買方提貨、轉(zhuǎn)售、報(bào)關(guān)、索賠的重要依據(jù)，因此，移交單據(jù)也是賣方的一項(xiàng)重要義務(wù)。如果賣方在那個(gè)時(shí)間以前已移交這些單據(jù)，他可以在那個(gè)時(shí)間到達(dá)前 糾正單據(jù)中任何不符合同規(guī)定的情形 ，但是，此一權(quán)利的行使不得使買方遭受 不合理的不便 或 承擔(dān)不合理的開支 。 ” 28 第四節(jié)、國(guó)際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 根據(jù) CISG的規(guī)定，賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)的情況下，關(guān)于賣方的此項(xiàng)義務(wù)，下列哪些選項(xiàng)是正確的？ A、賣方必須在規(guī)定的時(shí)間移交 B、如賣方在規(guī)定的時(shí)間前移交，可以在該時(shí)間到達(dá)前糾正其中不符合同規(guī)定的情形 C、賣方行使糾正單據(jù)的權(quán)利使買方承擔(dān)不合理開支的，買方有權(quán)要求賠償 D、賣方在不使買方承擔(dān)不合理開支的情況下，可以改變移交單據(jù)的地點(diǎn)和方式 答案： ABC 29 第四節(jié)、國(guó)際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 品質(zhì)擔(dān)保 所謂品質(zhì)擔(dān)保，是指賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的或其他特定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。即使此時(shí)，賣方發(fā)了一級(jí)淀粉代替二級(jí)淀粉，品質(zhì)比合同約定得高，仍屬違反品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)。當(dāng)然，如果買方明示同意，雙方可以修改信用證，或者買方放棄不符點(diǎn)都是可以的。如收割機(jī)要能夠正常收麥作業(yè) 30 第四節(jié)、國(guó)際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 二是 符合特定目的 ：貨物應(yīng)適用于訂立合同時(shí)買方曾明示或默示地通知賣方的特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷力，或者這種依賴對(duì)賣方是不合理的。 比如，甲公司向?qū)I(yíng)電腦（非專營(yíng)電腦）的乙公司訂購原裝電腦，要求該批電腦用于進(jìn)行模具設(shè)計(jì)，而后發(fā)現(xiàn)系統(tǒng)配置無法完成有關(guān)的模具設(shè)計(jì)時(shí)，乙公司是否承擔(dān)違約責(zé)任是不同的。 31 第四節(jié)、國(guó)際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 三是 符合樣品 ：貨物質(zhì)量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同 四是 按通用方式包裝 ：貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有此種通用方式，則按照足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱或包裝。 權(quán)利擔(dān)保 也叫所有權(quán)擔(dān)保，指賣方應(yīng)當(dāng)保證其對(duì)所出售的貨物享有合法的所有權(quán)或處置權(quán)，該貨物上沒有設(shè)置任何未向買方披露的擔(dān)保權(quán)利，同時(shí)也沒有侵犯其他第三人的權(quán)利，第三人也不會(huì)就該貨物向買方主張任何權(quán)利，從而使買方能夠獲得完整無瑕疵的權(quán)利。 例外：買方知道賣方貨物之瑕疵但仍同意接受該貨物的，賣方解除該項(xiàng)義務(wù)。 例外： 一是買方訂立合同時(shí)已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道此項(xiàng)權(quán)利或要求的發(fā)生； 二是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格的要求所致。 二是在任何其他情況下，賣方僅對(duì)第三 方根據(jù)買方營(yíng)業(yè)地所在國(guó)的法律 所提出的有關(guān)侵犯工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的請(qǐng)求，對(duì)買方承擔(dān)責(zé)任。那么根據(jù)該公約的規(guī)定，甲公司對(duì)于所售貨物的權(quán)利擔(dān)保事項(xiàng)包括哪些？ A、交付的貨物為甲方所有 B、交付的貨物為甲方占有 C、交付的貨物在買方所在國(guó)或轉(zhuǎn)售國(guó)不侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán) D、交付的貨物在世界范圍內(nèi)不侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán) 答案： AC 35 第四節(jié)、國(guó)際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 營(yíng)業(yè)地在中國(guó)的甲公司向營(yíng)業(yè)地在法國(guó)的乙公司出口一批貨物。意大利丙公司指控該批貨物侵犯其專利權(quán)。貨物到達(dá)目的港，甲公司提貨驗(yàn)收后，發(fā)現(xiàn)貨物總重量短少 12%，單個(gè)體積和重量也不符合合同規(guī)定。 CISG采取的是 無過錯(cuò)責(zé)任原則 ，即只要違反合同義務(wù)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任，不能以自身無過錯(cuò)作為抗辯理由。根據(jù) CISG第 79（ 1）款規(guī)定，違約方當(dāng)事人能夠證明，是由于其他非他所能控制的障礙，而且對(duì)于這種障礙，他在訂立合同時(shí)沒有理由逾期到或能采取措施避免或克服該障礙及其后果。 根本違約法律后果：根本違約使另一方獲得“宣告合同無效”的權(quán)利，非根本違約情況下，守約方通常只能采取其他救濟(jì)手段，如損害賠償、修理等，而不能宣告合同無效。因?yàn)椤昂贤瑹o效”是由法院或仲裁機(jī)構(gòu)宣布的，而《 公約 》 的宣告合同無效是由合同的守約方宣告的） 40 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 宣告合同無效的法律后果：雙方互負(fù)返還義務(wù)，并且不解除違約方的損害賠償責(zé)任，合同中的爭(zhēng)議解決條款仍然有效，雙方有關(guān)合同無效后的權(quán)利義務(wù)的約定仍然有效。中止方必須立即通知另一方當(dāng)事人，另一方當(dāng)事人在提供了充分保證后，則中止方必須繼續(xù)履行義務(wù)。 CISG與我國(guó) 《 合同法 》 預(yù)期違約規(guī)定之比較： 主張預(yù)期違約之條件不同 。 預(yù)期違約后可采取救濟(jì)不同 。本質(zhì)上是一種不確定的違約救濟(jì)方式。 CISG：當(dāng)事人一方中止履行合同義務(wù)，必須通知對(duì)方，并要求對(duì)方提供履行合同的擔(dān)保，一旦提供了擔(dān)保，當(dāng)事人必須恢復(fù)履行合同義務(wù)； 《 合同法 》 ：當(dāng)事人既無通知義務(wù)，也未要求給對(duì)方當(dāng)事人提供擔(dān)保的機(jī)會(huì)，就可以徑直要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。該條規(guī)定：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人， 有確切證據(jù)表明 對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：第一，經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；第二，轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；第三，喪失商業(yè)信譽(yù)；第四，有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 43 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 《 合同法 》 第 69條規(guī)定了當(dāng)事人的通知義務(wù)，以及對(duì)方當(dāng)事人提供擔(dān)保的義務(wù)；規(guī)定若對(duì)方當(dāng)事人在合理的期限未恢復(fù)履約能力并且未提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保，中止履行的一方可以解除合同 。唯一差別在于： CISG預(yù)期違約并未規(guī)定另一方當(dāng)事人既未恢復(fù)履約能力又不提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保時(shí)，當(dāng)事人對(duì)合同的履行如何處理；而我國(guó)《 合同法 》 則明確規(guī)定，在此情況下但是人可以解除合同。 （ 2）要求交付替代物 前提是：貨物不符須構(gòu)成根本違約 （ 3）要求修補(bǔ) （ 4）賣方若遲延履約，賣方可要求買方確認(rèn)是否接受其履約。買方不得在該短時(shí)間內(nèi)采取與賣方履行義務(wù)相抵觸的任何補(bǔ)救辦法（如解除合同）。 45 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 （ 5）要求損害賠償 該權(quán)利不因買方行使其他救濟(jì)辦法的權(quán)利而喪失。對(duì)損害賠償?shù)拇_定 CISG規(guī)定如下： 第 74條：一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而 遭受的包括利潤(rùn)在內(nèi)的損失額相等 。（是與違約方預(yù)期一致，而非與受損方預(yù)期一致奧） 第 75條：如果合同被宣告無效，而在宣告無效后一段合理時(shí)間內(nèi)，買方已以合理方式購買替代貨物，或者賣方已以合理方式把貨物轉(zhuǎn)賣，則