【正文】 1月 1日開始生效。 案例 ? 甲、乙公司于 2021年 4月 1日簽訂買賣合同，合同標(biāo)的額為 100萬元。 ? 4月 15日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發(fā)出全部貨物，甲公司接受了該批貨物。經(jīng)查明：甲公司怠于行使對丙公司的到期債權(quán) 100萬元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息 100萬元。 ? 人民法院經(jīng)審理后，認(rèn)定乙公司的代位權(quán)成立，由丙公司向乙公司履行清償義務(wù)，訴訟費用 2萬元由債務(wù)人甲公司負(fù)擔(dān)。 ? 要求： ? 根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，分別回答下列問題： ? （ 1）甲、乙公司簽訂的買賣合同是否生效？并說明理由。 ? （ 3）丁銀行的主張是否成立？并說明理由。 【 案例 3答案 】 （ 1）買賣合同生效。在本題中，甲公司雖未按照合同約定交付定金，但乙公司已經(jīng)交付全部貨物并且甲公司接受了貨物，視為主合同已經(jīng)履行。 合同無效的情形 ? 根據(jù) 《 合同法 》 第 52條規(guī)定： 有以下情形之一的，合同無效： （一）一方使用 欺詐 脅迫方式訂立合同損害國家利益的； （二） 惡意串通 損害國家、集體或第三人利益的； （三）以 合法形式 掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益； ? （五）違反法律行政法的 強制性 規(guī)定的； 合同訂立中的欺詐 ? 合同法第五十四條第二款規(guī)定“一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立合同的， 受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。那么這個合同是可以向人民法院申請撤銷的。 （ 3）在訂立合同的過程中，對方?jīng)]有使用欺詐手段，不適用該規(guī)定。 ? （ 5） 向人民法院申請撤銷的期限是從你知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使，過期失效 。但實際上，我們不能依據(jù) 《 合同法 》 針對其欺詐行為要求其承擔(dān)任何額外的責(zé)任。非常遺憾的是，我國 《 合同法 》 在故意違約與過失違約所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任上沒有進(jìn)行特別的規(guī)制。 舉例如下：你與對方訂立買賣合同，約定質(zhì)量等級為一級，數(shù)量 800件。顯然，這是一種以次沖好的欺詐行為。此時，對方是故意的欺詐或是非故意的（無意中搞錯了），在責(zé)任的承擔(dān)上是沒有區(qū)別的。（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。但是卻在合同制作時無意中寫成了 600元。 合同的履行 ? 合同的履行要求 ? 同時履行抗辯權(quán) ? 先履行抗辯權(quán) ? 不安履行抗辯權(quán) 合同的履行要求 ? 合同的履行的原則性要求是 ——全面、適當(dāng)。 同時履行抗辯權(quán) ? 《 合同法 》 第六十六條規(guī)定，“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行?！?——同時履行抗辯權(quán)。在對方未全部交付貨物的時，你有權(quán)拒絕交付其余貨款。 但是 ,同時履行是有極大弊端的。尤其是雙方當(dāng)事人極不信任的情況下約定同時履行，在合同履行過程中就會因為履行時間問題嚴(yán)重扯皮。 同時，履行抗辯權(quán)對你的權(quán)利是一種保障，尤其是你看到對方履行合同缺乏誠意時，應(yīng)當(dāng)機(jī)立斷，拒絕履行。先履行一方履行不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。在對方未全部交付貨物的時候，你有權(quán)拒絕交付其余貨款。 不安履行抗辯權(quán) ? 合同法第六十八條規(guī)定，“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)證明中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行一方可以解除合同。合同法為了解決當(dāng)事人的這種困境而特別規(guī)定的一種抗辯權(quán)。 ? 對于不安抗辯權(quán)，我們要注意的是以下幾點： 對方的合同履行義務(wù)在你之后。 在取得這些確切的證明后你應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ郊皶r發(fā)出通知，而后才可中止履行如果對方提供了與履行標(biāo)的相適應(yīng)的擔(dān)保，那你就應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行。 解除合同的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知。 第五章 合同的變更 ? 如何變更合同 依法成立的合同受法律保護(hù)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依照合同約定履行合同義務(wù)，不得擅自變更或解除合同。變更合同如訂立一份新的合同一樣，要注意以下幾點： 表明是雙方當(dāng)事人的共同意思。 變更的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)具體且明確。變更合同的應(yīng)當(dāng)明確表述原合同被變更之處。原合同第 條“ ……” ，自本變更協(xié)議生效之時起廢止。 ? 《 合同法 》 第四十三條規(guī)定，合同附解除條件的，條件成就時合同失效；合同附解除期限的，解除期限屆至，合同失效。但這種失效，只是自該時間點往后不再具有法律效力，對失效以前的合同效力不生影響。合同的解除是由享有合同解除權(quán)人通過行使合同解除權(quán)的方式來實現(xiàn)的。 簡而言之，什么情況下可以解除合同呢？ ——依據(jù)法律規(guī)定、依據(jù)合同約定享有合同解除權(quán)時，才可以解除合同。合同解除權(quán)正是實施該行為的權(quán)利。顧名思義，法定解除權(quán)是由法律規(guī)定賦予當(dāng)事人的一種解除權(quán)；而約定解除權(quán)是由合同的約定賦予當(dāng)事人的權(quán)利。交付的產(chǎn)品不符合該要求的，甲方有權(quán)解除合同，并有權(quán)要求乙方承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。包括： 不可抗力不能實現(xiàn)合同目的的； 在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己行為明確表示將不履行合同主要債務(wù)； ? 事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行； 當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的； 法律規(guī)定的其他情形。基本上是以合同目的客觀的或主觀的不能實現(xiàn)為標(biāo)準(zhǔn)，方才賦予當(dāng)事人法定解除權(quán)。最高院曾在一些重要案件中表明態(tài)度， 《 合同法 》第九十二條規(guī)定的合同的法定解除權(quán)，是賦予合同的守約方的，如果是合同的違約方，即使對方有了 《 合同法 》 第九十二條規(guī)定的情形，亦不得行使解除權(quán)。 法律并未規(guī)定，約定的解除權(quán)的行使條件應(yīng)當(dāng)達(dá)到何種程度，是否需要達(dá)到致使合同目的無法實現(xiàn)的地步。法律不應(yīng)對約定解除權(quán)要求過苛， 否則有違意思自治原則。 對于約定解除權(quán)要注意：要特別注意約定解除權(quán)的行使條件。 對于己方的核心條款，定要設(shè)置合同約定解除權(quán)。合同自通知到達(dá)對方時解除。” 由此，可以明確的看出僅具備了解除合同的條件，享有法定或約定的解除權(quán)是不夠的，必須依據(jù)法定的解除權(quán)或約定的解除權(quán)，并通知對方，表明解除合同的意思，方才可能發(fā)生合同解除的法律后果。超過約定的解除權(quán)的行使期限，解除權(quán)不得行使。但 《 合同法 》 中，尤其是合同目的無法實現(xiàn)的情形，或明確拒絕履行的情形，如又超過合同的解除權(quán)行使期限，此時對于已履約一方唯只有向?qū)Ψ秸埱笃涑袚?dān)違約責(zé)任，而不得要求返還，恢復(fù)原狀。 合同解除后，產(chǎn)生什么樣的法律后果 ? 我國 《 合同法 》 第九十七條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的根據(jù)合同履行的情況和合同的性質(zhì)可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補救措施，并有權(quán)要求對方賠償損失。 舉例說明：甲、乙訂立購銷合同，乙、丙就同一標(biāo)的訂立轉(zhuǎn)售合同。乙只能向甲請求因甲方不履行合同給他造成的損害，但不包括未能履行轉(zhuǎn)售合同而喪失的可得利益。我國 《 合同法 》 規(guī)定的是嚴(yán)格責(zé)任原則，除不可抗力及合同當(dāng)事人約定的可免責(zé)的情形，當(dāng)事人均應(yīng)當(dāng)按照合同約定履行合同義務(wù)，否則即應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但除非合同約定了這種特殊的情形某方當(dāng)事人享有合同解除權(quán)，否則不得擅自解除合同。我國《 合同法 》 所表述的合同的目的是指的合同交易的實現(xiàn)，即如貨物之買賣，設(shè)備之租賃等。如訂購年貨，當(dāng)為年前銷售之用。商業(yè)交易必有商業(yè)風(fēng)險，合同只是規(guī)范這種交易的秩序而不是保證大家贏利的保險。如果，將是否贏利作為合同是否應(yīng)當(dāng)履行的標(biāo)準(zhǔn)，則合同之穩(wěn)定性，將實難有所保證。同時，關(guān)于顯失公平制度指的是在訂立合同之時依當(dāng)時之情形訂立合同的內(nèi)容對雙方當(dāng)事人顯失公平的，方才認(rèn)為顯失公平。 對于市場價格的變動可能較大，變動頻率較高的，以及產(chǎn)品重要原材料市場價格變動較大的，變動頻率較高的，可以在合同中的價款條款中明確規(guī)定遇市場價格有高于約定價格 %時，應(yīng)對產(chǎn)品銷售價格作相應(yīng)如何調(diào)整。因不可抗力發(fā)生一方當(dāng)事人不能履行合同義務(wù)的，當(dāng)事人不承擔(dān)違約損害賠償責(zé)任。對于繼續(xù)履行、采取補救措施的責(zé)任并未免除。這種認(rèn)識是不對的。 遲延履行后發(fā)生不可抗力的不得免責(zé)。 第七章 違約責(zé)任 ? 什么是違約責(zé)任？ ? 違約責(zé)任主要有哪些方式 ? 合同中未約定違約責(zé)任，依法仍應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任 ? 過高的違約金難以實現(xiàn) ? 如果雙方都違約的情況如何處理 ? 什么情況下對方違約，可以不履行合同義務(wù) 什么是違約責(zé)任 ? 所謂“違約責(zé)任”，顧名思義，當(dāng)事人負(fù)有履行合同的義務(wù)，而違反合同義務(wù)時應(yīng)承擔(dān)的法律上的責(zé)任。對上述合同義務(wù)的違反均是違約。但這種歸責(zé)原則并非我國 《 合同法 》 的主流，現(xiàn)行的 1999年 《 合同法 》 主要采嚴(yán)格責(zé)任原則，即除具備不可抗力等法定或約定的免責(zé)情形，當(dāng)事人未依合同約定履行合同義務(wù)的，即應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。 違約責(zé)任主要有哪些方式： ? 我國合同法第一百零七條規(guī)定：“當(dāng)事人不履行合同義務(wù)，或履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行，采取補救措施，賠償損失等違約責(zé)任。履行不符合約定的，需采取一定的補救措施防止損失發(fā)生或損失擴(kuò)大的，當(dāng)事人可以要求違約方采取補救措施。 關(guān)于繼續(xù)履行： 繼續(xù)履行作為一種違約責(zé)任實現(xiàn)的條件主要是可執(zhí)行性。但對于非金錢的合同義務(wù)， 《 合同法 》 第一百一十條規(guī)定“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外： 法律上或者事實上不能履行 債務(wù)的標(biāo)的不適于強制履行或者履行費用過高 債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行” 關(guān)于賠償損失： 《 合同法 》 第一百一十三條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，給對方造成的損失，損失損害賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于違約所造成的損失，包括履行合同后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方在訂立合同時預(yù)見到或可能預(yù)見到的因違反合同而給對方造成的損失。確定其范圍的是違約行為與損害結(jié)果的因果關(guān)系，即損害結(jié)果是由違約行為造成的。 可以這樣理解：如果是由于違約方的違約行為造成對方的損害，違約行為、損害結(jié)果、因果關(guān)系具備，那么就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)如此賠償責(zé)任。這實際上是對我國合同法的嚴(yán)格責(zé)任的一種補救。 過高的違約金難以實現(xiàn) ? 《 合同法 》 一百一十四條規(guī)定“當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定違約所造成的損失的計算方法?！? 可見，當(dāng)事人在合同中約定的違約金條款不一定都能夠全部得到人民法院的支持，實際決定賠償?shù)臄?shù)額的還是違約方因違約行為而給對造成的損失。我國 《 合同法 》 規(guī)定的違約金是以補償性為原則的，略具懲罰性。 在決定違約金的數(shù)額時，應(yīng)當(dāng)控制的原則是可以對對方的履行合同起到一定的威懾，同時又能夠切合實際的接近可能造成的損失。 根據(jù)實務(wù)經(jīng)驗，一般應(yīng)當(dāng)將違約金控制在合同標(biāo)的的 30%以內(nèi)較為合適。此時的基本原則是，合同是當(dāng)事人真實意思的表示，合同是依法成立并發(fā)生法律效力的。 經(jīng)常有合同當(dāng)事人以對方不履行合同義務(wù)為由拒絕履行合同義務(wù)。一方質(zhì)量出現(xiàn)瑕疵的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)質(zhì)量違約的責(zé)任；一方未依約支付合同價款義務(wù)的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)遲延付款的責(zé)任。一方出現(xiàn)了違約的情況，并不代表相對方就可以不履行合同。 法律規(guī)定或當(dāng)事人約定的合同解除權(quán)發(fā)生，你已向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知。 除以上情形以外的對方違約情形，你以此為由拒絕履行合同義務(wù)的同樣也是違約，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任。合同書是規(guī)范各方當(dāng)事人如何進(jìn)行交易，如何控制交易，分配和防范風(fēng)險，保障權(quán)利和解決爭議的綱領(lǐng)性文件。 當(dāng)然，任何一份合同都不可能是盡善盡美的。 如何來制定合同條款 ? 我們在訂立合同時，可以按照以下步驟來進(jìn)行： （ 1）首先要確定交易或合作的主要內(nèi)容。即那個時間段該完成哪些義務(wù)。 （ 4）分析可能出現(xiàn)的問題與規(guī)范方法。 （ 6）制作正式合同文本。需方支付價款，接受對方履行。 ：保質(zhì)、保量、保時、取得付款優(yōu)惠條件。 ? ，后制定正式的合同文本。 合同條款的表述要求 ? 合同條款的表述的要求是： 、意思準(zhǔn)確、無歧義、無矛盾。舉一個大家相對熟悉的例子，也是一個很容易犯的例子，以大家借鑒。后甲因乙遲遲不歸還余款，遂訴至法院，要求償還剩余欠款四萬元。這里就出現(xiàn)了兩種理解，一種認(rèn)為是還（ HUAN）欠款一萬元，另一種是還（ HAI）欠款一萬元。 、可執(zhí)行。如約定百分之二百的違約金就沒有任何意義。 主次分明、行文簡潔、條理清晰。否則在對方當(dāng)事人的確定方面，以及將來發(fā)生爭議時責(zé)任主體等方面都可能發(fā)生問題。 對方訂立合同的代表并非其法定代表人，或者相應(yīng)單位機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人的，應(yīng)當(dāng)要求其提供單位的授權(quán)書，并要求加蓋公章。 雙方當(dāng)事人的基本情況，一般包括： 買方（以下簡稱：甲方）： ***公司 法定代表人： 住所地： 聯(lián)系地址： 聯(lián)系電話： 傳真電話： EMAIL： 當(dāng)事人條款在合同中的位置有以下幾種方式： 在合同前言處，許多涉外合同多采用如此方式。