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國法串講階段授課講義-國際公法講義-在線瀏覽

2025-02-25 08:43本頁面
  

【正文】 舍不得侵犯;檔案不得侵犯;通訊自由(非經(jīng)許可不得裝置使用無線電發(fā)報機);免納捐稅、關(guān)稅;行動和旅行自由(禁區(qū)除外);使用派遣國的國家標志。但在確有必要征用時,則可征用,然而應(yīng)給予賠償。 對比外交人員和領(lǐng)事官員的管轄豁免 ( 1)外 交人員的管轄豁免: A、完全的刑事管轄豁免; B、有例外的民事和行政管轄豁免。 C、完全免除作證義務(wù); D、外交人員管轄的豁免可以由派遣國放棄,而且放棄必須是明示的,外交人員本身沒有作出這種放棄的權(quán)利。 ( 2)領(lǐng)事官員的管轄豁免: 領(lǐng)事官 員執(zhí)行職務(wù)行為,不受接受國的司法和行政管轄,也無相關(guān)的作證義務(wù)。 強制方式 戰(zhàn)爭或武力解決:非合法 平時封鎖:只能由安理會決定 干涉內(nèi)政 —— 非合法 反報:針對不違法行為的對等反措施 報復:針對違法行為的對等反措施 非強制方式 政治方法 談判與協(xié)商 斡旋(第三者促使談判協(xié)商)與調(diào)停(第三者提出方案并 參加談判或協(xié)商) 調(diào)查(事實)與和解(事實和結(jié)論) 法律解決 仲裁:國際常設(shè)仲裁法院( 1900 年、海牙) 法院 國 際 法院 國際海洋法法庭:訴訟主體可以是國家、國際組織、自然人和法人 戰(zhàn)時中立:戰(zhàn)時(不同于永久中立)、不參加戰(zhàn)爭(不同于政治中 立,如不結(jié)盟)、中立(不作為、防止、容忍的義務(wù)) 對戰(zhàn)爭手段的限制:海牙體系 保護戰(zhàn)時平民和戰(zhàn)爭受難者:日內(nèi)瓦體系 戰(zhàn)爭犯罪的處罰:原則、罪名、國際刑事法院 七、戰(zhàn)爭法 戰(zhàn)爭的開始和結(jié)束:標志、后果 訴訟管轄權(quán):國家 咨詢管轄權(quán):聯(lián)合國大會、安理會和大 會授權(quán)的專門機構(gòu) 11 禁止不分皂白的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法 禁止改變環(huán)境的作戰(zhàn)手段和方法 禁止背信棄義的戰(zhàn)爭手段和作戰(zhàn)方法,但不禁止使用詐術(shù) 根據(jù)《 1977 年日內(nèi)瓦四公約第一附加議定書》,以下行為構(gòu)成背信棄義的情況:( 1)假裝有在休戰(zhàn)旗下談判或投降的意圖;( 2)假裝因傷或因病而無能力;( 3)假裝具有平民、非戰(zhàn)斗員的身份;( 4)使用聯(lián)合國或中立國家或其他非沖突各方的國家的記號、標志或制服而假裝享有被保護的地位。該國法律未作規(guī)定的,直接適用與該民事關(guān)系有最密 切聯(lián)系的地區(qū)的法律?!? 外國法的查明: 原則上法院和當事人都有查明義務(wù) 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第 193 條: “對于應(yīng)當適用的外國法律,可通 過下列途徑查明:( 1)由當事人提供;( 2)由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的的締約對方的中央機關(guān)提供;( 3)由我國駐該國使領(lǐng)館提供;( 4)由該國駐我國使館提供;( 5)由中外法律專家提供。 ” 公共秩序保留: 在一國依內(nèi)國沖突規(guī)范的指定應(yīng)對某一國際民商事法律關(guān)系適用外國法或國反致 (廣義) 轉(zhuǎn)致 : 甲 乙 丙 反致 (狹義) 直接反致: 甲 乙 間接反致: 甲 乙 丙 范圍 系屬 系屬的套用格式 系屬公式 屬人法:以國籍(大陸法系)、住所(英美法系)或慣常居所作為連結(jié)點 13 際慣例時,如其適用將與自己的公共秩序相抵觸,便可排除該外國法或國際慣例的適用 法律規(guī)避: 國際民商事法律關(guān)系的當事人故意制造或變更某種連結(jié)點,以避開本應(yīng)適用的對其不利的法律,從而使對自己有利 的法律得以適用的一種行為 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第 194 條: “當事人規(guī)避我國強制性或者禁止性法律規(guī)范的行為,不發(fā)生適用外國法律的效力。 ” 第 180 條: “ 外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進 行民事活動,如依其本國法律為無民事行為能力,而依我國法律為有民事行為能力,應(yīng)當認定為有民事行為能力。 ” ( 2)法人權(quán)利能力和行為能力的法律適用: 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第 184 條:“ 外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法,法人的民事行為能力依其本國法確定。” 時效 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法 通則〉若干問題的意見(試行)》第 195 條: “涉外民事法律關(guān)系的訴訟時效,依沖突規(guī)范確定的民事法律關(guān)系準據(jù)法確定。 B、第 5 條 :明確了 17 種合同最密切聯(lián)系的對象 C、第 8 條:擴大了必須強制適用中國法律的合同范圍:擴大至在中國境內(nèi)履行的三資企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同、承包經(jīng)營合同以及外資并購中資企業(yè)的合同 D、第 9 條:根據(jù)意思自治原則適用外國法的,當事人有查明并提供該外國法的義務(wù);根據(jù)最密切聯(lián)系原則適用外國法的,該外國法可以由人民法院或當事人查明并提供。如果兩者不一致的,人民法院可以選擇適用。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的,也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。 ” 《海商法》第 273 條 : “ 船舶碰撞的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。同一國籍的船舶,不論碰撞發(fā)生于何地,碰撞船舶之間的損害賠 償適用船旗國法律。 ” 《民用航空法》 第 189 條 : “ 民用航空器對地面第三人的損害賠償,適用侵權(quán)行為地法律。 ” 商事關(guān)系 ( 1)票據(jù) 行為方式: 行為地法;例外:支票出票時的記載事項,適用出票地法律,經(jīng)當事人協(xié)議,也可以適用付款地法律 票據(jù)追索權(quán)行使期限: 出票地法 持票人責任: 付款地法 失票時的權(quán)利保全程序: 付款地法 ( 2)海事和民用航空關(guān)系 《海商法 》第 274 條: “ 共同海損理算,適用理算地法律?!? 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見 (試行)》第 191 條:“ 在我國境內(nèi)死亡的外國人,遺留在我國境內(nèi)的財產(chǎn)如果無人繼承又無受遺贈的,依照我國法律處理,兩國締結(jié)或者參加的國際條約另有規(guī)定的除外。 ” ( 2)外國仲裁裁決在中國的承認與執(zhí)行(《紐約公約》) : 執(zhí)行機構(gòu):被執(zhí)行人住所地或財產(chǎn)所在地的中級人民法院 程序:當事人申請 —— 2 個月內(nèi)裁定 —— 裁定承認的 6 個月內(nèi)執(zhí)行完畢 注意: 區(qū)分國內(nèi)仲裁裁決、涉外仲裁裁決和外國仲裁裁決 對于國內(nèi)仲裁裁決和涉外仲裁裁決,我國法院都 有權(quán)撤銷,但撤銷的法定理由不同(對比仲裁法第 58 條和第 70 條) 。而拒絕承認與執(zhí)行外國仲裁裁決的法定事由,與涉外仲裁裁決的撤銷理 由是相同的。 ★ 2022 年 5 月 22 日《 最高人民法院關(guān)于人民法院受理涉及特權(quán)與豁免的民事案件有關(guān)問題的通知 》:凡以在中國享有特權(quán)與豁免的主體為被告、第三人向人民法院起訴的民事案件,人民法院應(yīng)在決定受理之前,報請本轄區(qū)高級人民法院審查;高級人民法院同意受理的,應(yīng)當將其審查意見報最高人民法院。 文書送達 ( 1)向外送達: 民訴法 245 條規(guī)定的七種送達途徑: 條約、外交途徑、使領(lǐng)館(對象限于中國人)、訴訟代理人和代表機構(gòu)、分支機構(gòu)和業(yè)務(wù)代辦人、郵寄(對方允許, 6 個月)、公告(其他方式不能適用, 6 個月) 最高人民法院于 2022 年 8 月 22 日起實施了《最高人民法院關(guān)于涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規(guī)定》 A、作為受送達人的外國自然人或者企業(yè)、其他組織的法定代表人、主要負責人在我國領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)時,人民法院可以向其直接送達 B、除受送達人在授權(quán)委托書中明確表明 其訴訟代理人無權(quán)代為接收有關(guān)司法文書外,人民法院可裁定不承認的,報高院審查 高院仍然裁定不承認的,報最高法審查 16 以向該訴訟代理人送達 C、受送達人在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)立有代表機構(gòu)的,人民法院可以送達給其代表機構(gòu)。 ② 使領(lǐng)館取證:我國允許,但只能向其本國公民取證,并不得采取強制措施。 ” 區(qū)際文書委托送達的異同: 涉港 涉澳 涉臺 機構(gòu) 內(nèi)地高院←→香港高等法院 內(nèi)地最高法→香港高等法院 內(nèi)地高院←→澳門終審法院 內(nèi)地最高法←→澳門終審法院 內(nèi)地高級人民法院←→臺灣地區(qū)有關(guān)法院 期限 2 個月 2 個月 2 個月 (二)區(qū)際調(diào)取證據(jù): 只有涉澳有委托取證的安排,程序上與委托送達一致,但時間為 3 個月 (三)區(qū)際仲裁裁決和法院判決的認可與執(zhí)行 涉港 涉澳 涉臺 判決的認可與執(zhí)行 法律依據(jù) 2022 年雙邊安排 2022 年雙邊安排 1998 年最高法司法解釋及 2022 年補充規(guī)定 認可與執(zhí)行的對象 具有書面管轄協(xié)議的民商事判決 ( 1) 民商事 判決; ( 2) 內(nèi)地 的 勞 動仲裁裁決 ,澳門 的 勞動民事判決 ; ( 3) 刑事案件中有關(guān)民事?lián)p害賠償?shù)呐袥Q 民商事判決 機構(gòu) 內(nèi)地:被申請人 住所地、經(jīng)常居住地和財產(chǎn)所在地中院; 香港:高等法院 內(nèi)地:被申請人 住所地、經(jīng)常居住地和財產(chǎn)所在地中院; 澳門:中級法院認可,初級法院執(zhí)行 內(nèi)地: 申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中院 期限 判決生效或規(guī)定的履行期屆滿后兩年內(nèi) 依執(zhí)行地法律規(guī)定 判決生效后 2 年內(nèi) 能否同時向兩地法院提出認可申請 能(分別執(zhí)行的總額不能超過判決數(shù)額) 不能 仲裁裁決的認可與執(zhí)行 法律依據(jù) 2022 年雙邊安排 2022 年雙邊安排 1998 年最高法司法解釋及 2022 年補充規(guī)定 機構(gòu) 內(nèi)地:被申請人住所地或財產(chǎn)所在地中院 香港:高等法院 內(nèi)地:被申請人 住所地、經(jīng)常居住地和財產(chǎn)所在地中院; 澳門:中級法院認可,初級法院執(zhí)行 內(nèi)地: 申請人住所地、經(jīng)常居住地或者被執(zhí)行財產(chǎn)所在地中院 期限 依執(zhí)行地法律規(guī)定 依執(zhí)行地法律規(guī)定 裁決生效后 2 年內(nèi) 能否同時向兩地法院提出認可申請 不能 能(仲裁地法院先執(zhí)行清償) 特別注意的事項: 專屬管轄對國際和區(qū)際司法協(xié)助的影響 專屬 管轄可以成為拒絕承認和執(zhí)行法院判決的理由,但不能成為拒絕其他司法協(xié)助事項的理由 國際經(jīng)濟法講義 一、導論: 略 慣例:貿(mào)易術(shù)語: 重點掌握 3 個 18 (一)國際貨物買賣法律制度 國際貿(mào)易術(shù)語(性質(zhì)屬于國際慣例) 《 2022 年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》 13 個術(shù)語的基本情況 ( 1) 根據(jù)賣方義務(wù)從小到大分為 EFCD 四組,其中賣方義務(wù)最小的為 EXW,賣方義務(wù)最大的為DDP ( 2) 除了 EXW 和 DDP,其余的均為賣方完成出口手續(xù),買方完成進口手續(xù) 三個常用的貿(mào)易 術(shù)語 FOB、 CIF 和 CFR 區(qū)別: 縮略語后港口名 價格構(gòu)成 安排運輸 投保 FOB 裝運港 交易成本 買方 買方 CIF 目的港 成 +運 +保 賣方 賣方 CFR 目的港 成 +運 賣方 買方 共同點: ( 1)風險轉(zhuǎn)移的時間相同:裝運港越過船舷 ( 2)交貨地點相同:裝運港 ( 3)進出口手續(xù)辦理相同:賣方辦出口,買方辦進口 ( 4)適用于相同的運輸方式:海運和河運 使用時特別注意的事項: FOB:兩個充分通知:買方租船后給賣方充分通知;賣方交貨時給買方充分通知 CIF:如果買方?jīng)]有特殊要求,賣方只有義務(wù)投保海運最低險(平安險) CFR:賣方交貨時給買方充分通知 FCA術(shù)語: ( 1)適用于所有運輸方式;( 2)貨交第一承運
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