【正文】 3）供了最高的行為準(zhǔn)則，確立了一般性的行為模式。 強(qiáng)制締約的特點(diǎn) ：（ 1）強(qiáng)制締約依然要采取要約和承諾的程序來(lái)進(jìn)行，只是一方當(dāng)事人負(fù)有必須承諾的法定義務(wù)。沒(méi)有國(guó)家或行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按合理的標(biāo)準(zhǔn)確定。 合同權(quán)利讓與的內(nèi)部效力和對(duì)外效力的主要內(nèi)容、構(gòu)成要件 ： a合同權(quán)利及其從權(quán)利轉(zhuǎn)讓于受讓人； b讓與人對(duì)受讓人負(fù)有告知的義務(wù)； c讓與人對(duì)讓與的合同權(quán)利負(fù)瑕疵擔(dān)保義務(wù)。 A 須當(dāng)事人之間達(dá)成合意； b出讓人須有有效的合同權(quán)利存在； c讓與的合同權(quán)利須具有可讓與性；d債權(quán)人須通知債務(wù)人。違約方不能履行合同或者不能按時(shí)完全履行合同，令相對(duì)人不能實(shí)現(xiàn)合同預(yù)期利益，相對(duì)人如果發(fā)現(xiàn)違約方具備履行合同義務(wù)的條件，并且繼續(xù)履約對(duì)自己有利時(shí)，有權(quán)要求對(duì)方繼續(xù)履行合同，以恢復(fù)自己合同的權(quán)利；采取補(bǔ)救措施。賠償損失是指由于當(dāng)事人不履行合同或不完全履行合同給對(duì)方造成損失時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的 財(cái)產(chǎn)責(zé)任。 贈(zèng)與合同受贈(zèng)人有哪些情形時(shí)贈(zèng)與人可以撤銷(xiāo)贈(zèng)與 ： a受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或贈(zèng)與人的近親屬； b受贈(zèng)人對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的； c受贈(zèng)人不履行贈(zèng)與合同約定義務(wù)的。 委托合同 、 行紀(jì)合同、居間合同的特征 ：委托： a合同的性質(zhì)是提供服務(wù)； b諾成、非要式性； c可以是有償?shù)?，也可以是無(wú)償?shù)模?d具有一定的人身性質(zhì)； e委托事項(xiàng)的范圍由委托人確定； f受托人既可以以委托人的名義，也可以自己的名義處理委托事務(wù)。 A居間人以促成委托人與第三人訂立合同為目的 B居間人居介紹人地位 C居間合同具有諾成性、非要式性 D居間合同是有償合同 不安抗辯權(quán) 設(shè)立目的 ：避免因情況變化而導(dǎo)致應(yīng)先履行一方遭受損害。設(shè)計(jì)法律制度時(shí)必須考慮到如何保護(hù)先為給付之當(dāng)事人的合法權(quán)益。在對(duì)方于締約后出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化等情況，可能危及先給付一方的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，法律賦予先給付方在對(duì)方為對(duì)待給付或提供擔(dān)保之前拒絕履行的權(quán)利，以維護(hù)公平。（ 2）充分體現(xiàn)鼓勵(lì)交易與意思自治的理念。（ 4）經(jīng)濟(jì)效率與社會(huì)公正、交易便捷與交易安全的價(jià)值取向相互兼顧。（ 6）新的法律框架科學(xué)嚴(yán)謹(jǐn)，各種新制度構(gòu)筑完備。 區(qū)分有償合同與無(wú)償合同的意義： （ 1）義務(wù)內(nèi)容不同。（ 2）主體要求不同。（ 3）對(duì)債 權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)來(lái)講，如果債務(wù)人將其財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)讓給第三人，嚴(yán)重減少債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，有害于債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人可以請(qǐng)求撤銷(xiāo)該轉(zhuǎn)讓行為。在善意取得制度中，往往也要求善意第三人系通過(guò)有償合同取得該動(dòng)產(chǎn)，否則不能成立善意取得。而非格式合同的內(nèi)容則完全由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定，并可根據(jù)情況約定變更。而非格式合同已充分考慮并給了當(dāng)事人雙方合意自治權(quán)，無(wú)需再予特殊的法律救濟(jì)。（ 2）格式合同的條款具有一方事先決定性。（ 4）合同當(dāng)事人法律地位的不平等性。 1 合同成立的要件 ：（ 1）要有兩個(gè)或兩個(gè)以 上當(dāng)事人。（ 3）合同當(dāng)事人須對(duì)合同的主要條款達(dá)成合意。這是合同成立的基本構(gòu)成要素，它是指合同的當(dāng)事人必須就合同的主要條款業(yè)已作出了一致的意思表示。合同生效以后，合同就得到了國(guó)家的確認(rèn)和保護(hù)，故違反合同即須承擔(dān)違約責(zé)任；而如果合同僅僅是成立，并未生效，那就只存在締約責(zé)任問(wèn)題。對(duì)違反合同的生效要件、 內(nèi)容違法的合同而言，即使當(dāng)事人不主張合同無(wú)效，國(guó)家亦應(yīng)主動(dòng)干預(yù)；而對(duì)已成立的合同，即使其內(nèi)容不完全，條款有疏漏，只要當(dāng)事人自愿，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為該合同業(yè)已成立，國(guó)家無(wú)須主動(dòng)干涉，完全可以讓享有撤消權(quán)的人自己去處理。合同的成立主要體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，因此在合同規(guī)定有疏漏或不明確，而且當(dāng)事人不否認(rèn)其存在合同關(guān)系的時(shí)候，應(yīng)當(dāng)允許法院依據(jù)尊重當(dāng)事人意愿和鼓勵(lì)交易的原則，通過(guò)合同解釋的方法，探求當(dāng)事人的真實(shí)意思，以確定合同的內(nèi)容。 1 要約的構(gòu)成要件 ：（ 1）要約是由特定人的人所作出的意思表示。（ 3）要約須是要約人向其希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出的。 1要約的撤銷(xiāo)與撤回的區(qū)別：要約的撤銷(xiāo)與撤回的目的都是為了使要約失去法律上的效力，雖然二者都是只能在承諾作出之前來(lái)進(jìn)行，但它們卻又存在著區(qū)別：（ 1）撤回發(fā)生在要約生效之前。（ 2）由于要約的撤銷(xiāo)發(fā)生在要約已經(jīng)生效之后，因此對(duì)要約的撤銷(xiāo)有著嚴(yán)格的限定。（ 2）承諾必須向要約人作出。（ 4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容相一致。 合同法 4 1 締約過(guò)失責(zé)任的法律特征以及類(lèi)型 ：特征： A 締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過(guò)程中 B 一方當(dāng)事人違反了以誠(chéng)實(shí)信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù) C 違反先契約義務(wù)的行為造成了對(duì)方的損失 D違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過(guò)錯(cuò)。 締約過(guò)失的法律特征 ：（ 1）締約過(guò)失責(zé)任發(fā)生在合同締結(jié)的過(guò)程中；（ 2）一方當(dāng)事人違反了以誠(chéng)實(shí)信用為基礎(chǔ)的先契約義務(wù)；（ 3）違反先契約義務(wù)的行為造成了對(duì)方的損失；（ 4）違反先契約義務(wù)的一方當(dāng)事人具有過(guò)失。根據(jù)某一事實(shí)的發(fā)生對(duì)合同效力影響的不同，可以將附條件的合同分為附生效條件的合同和附解除條件的合同。 2 附條件合同中作為條件的事實(shí)應(yīng)具備的條件 ：（ 1）必須是將來(lái)的事實(shí)。（ 2）必須是不確定的事實(shí)。（ 3）必須是當(dāng)事人約定的事實(shí)。違法的事實(shí)不能作為條件。（ 2）惡意串通， 損害國(guó)家、集體或者第三人利益。（ 4）損害社會(huì)公共利益。 2 構(gòu)成欺詐和脅迫的要件 ：①須有欺詐行為，包括陳述虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真實(shí)情況，一般情況下，欺詐都表現(xiàn)為積極的作為，但依照法律或交易習(xí)慣負(fù)有告知義務(wù)時(shí)，沉默也可構(gòu)成欺詐。③須相對(duì)人因欺詐而陷于錯(cuò)誤，而這種錯(cuò)誤與欺詐行為之間具有因果聯(lián)系。所謂脅迫是指一方當(dāng)事人以將來(lái)要發(fā)生的損害或者以直 接施加損害相威脅，而使對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生恐懼并與之訂立合同的行為。（ 2）須雙方所負(fù)的債務(wù)有先后履行順序。 2 代位權(quán)的適用條件和代位權(quán)行使的主要內(nèi)容 ： a 債權(quán)人與債務(wù)人之間存在合法有效的合同關(guān)系； b債務(wù)人的債權(quán)已到期； c債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)； d債務(wù)人已經(jīng)陷于履行遲延； e 債權(quán)人有保全債權(quán)之必要。 2 禁止轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利 ：依合同權(quán)利性質(zhì)不得讓與的債權(quán)。依據(jù)債權(quán)的性質(zhì)，雖然不在禁止之列，但其約定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利，為尊重當(dāng)事人的意愿，一般不得轉(zhuǎn)讓?zhuān)?dāng)然此種約定應(yīng)以不違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定為前提；依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的合同權(quán)利，當(dāng)然不能轉(zhuǎn)讓。法定解除權(quán)的行使方式在《合同法》第 96條做了規(guī)定：當(dāng)事人一方依照本法第 93條第 2款、第 94條的規(guī)定主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除，對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。 2 提存的適用條件和法定抵銷(xiāo)的要件 ： a債權(quán)人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受理； b債權(quán)人下落不明； c債權(quán)人死亡未確定繼承 人或者喪失了民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人，或者其他債務(wù)人無(wú)法確定債權(quán)人的情形； d 法律規(guī)定的其他情形。 2 侵權(quán)責(zé)任的構(gòu)成要件 ：違法行為；損害 事實(shí)；行為人的主觀上有過(guò)錯(cuò)；損害事實(shí)與行為人的違法行為之間有因果關(guān)系。 ㈠當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；㈡標(biāo)的；㈢數(shù)量；㈣質(zhì)量；㈤價(jià)款或報(bào)酬；㈥履行期限、地點(diǎn)和方式；㈦違約責(zé)任；㈧解決爭(zhēng)議的辦法。 3 贈(zèng)與合同有哪些特征 ： a是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的合同； b是無(wú)償、單務(wù)合同； c為諾成合同，但這種諾成是效力極弱的諾成。如果贈(zèng)與合同是經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同或者是為具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同則是不能撤銷(xiāo)的； b撤銷(xiāo)必須在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)移之前作出。 A是雙務(wù)有償合同； b只轉(zhuǎn)移房屋的占有 、使用權(quán)利，房屋的所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移； c標(biāo)的物是房屋，它是不動(dòng)產(chǎn)，而且是特定物； d由于房屋租賃是屬于對(duì)特定物的持續(xù)性行為； e應(yīng)當(dāng)采取書(shū)面形式。 3 承攬合同和運(yùn)輸合同的特征 ：承攬合同是雙務(wù)、有償、諾成性合同， a 以一定工作的完成為目的； b承攬合同的標(biāo)的具有特定性； c定作人可以留置定作物； d承攬合同的履行需雙方的協(xié)作。 38技術(shù)咨詢(xún)合同的特征： a是一種特殊的技術(shù)服務(wù)活動(dòng)； b技術(shù)咨詢(xún)的范圍特定； c合同履行結(jié)果對(duì)委托人所起作用具有不確定性； d有其特殊的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)原則。 3 保管合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同的特征： a 原則上為實(shí)踐合同； b標(biāo)的物為日常生活用品； c標(biāo)的是保管行為； d既可以是有償?shù)?，也可以是無(wú)償?shù)摹? .哪些債權(quán)不得讓與？ A根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。 B按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)。 4 合同條款的種類(lèi)？ A 提示性的合同條款。主要有：①當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；②標(biāo)的；③質(zhì)量和數(shù)量；④價(jià)款或酬金；⑤履行期限、地點(diǎn)和方式；⑥違約責(zé)任 ；⑦解決爭(zhēng)議的方法。合同的主要條款，是指合同成立所必須具備的條款。故也將其稱(chēng)之為合同的必備條款或者成立條款。合同的普通條款，是指合同的主要條款以外的其他條款。普通條款包括：①偶爾條款；②通常條款；③特意待定條款。 4 融資租賃合同與買(mǎi)賣(mài)合同、租賃合同基本區(qū)別有哪些？ 融資租賃合同具有以下特征：（ 1）出租人須向承租人指定的出賣(mài)人購(gòu)買(mǎi)承租人選定的標(biāo)的物。（ 3）出租人對(duì)租賃標(biāo)的物不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。還具有諾成、雙務(wù)、有償?shù)忍卣?。首先，合同法基本原則具有一般規(guī)范性。合同法基本原則的存在價(jià)值不僅在于通過(guò)其能夠準(zhǔn)確地理解和適用合同法，而且在合同法沒(méi)有具體規(guī)定時(shí)還可以直接作為判案的依據(jù)，具有在個(gè)案中可資援引的規(guī)范意義。其次，合同法基本原則具有不確定性，不確定性是指基本原則是由模糊概念構(gòu)成的，其理解和適用具有較大的自由裁量余地。②須合同當(dāng)事人為惡意，惡意是指當(dāng)事人明知或者應(yīng)當(dāng)知道其所訂立的合同會(huì)損害國(guó)家集體或者第三人利益。 4 合同可以被撤銷(xiāo)的原因 ：（ 1）一方以欺詐，脅迫的手段訂立合同。構(gòu)成乘人之危的合同應(yīng)當(dāng)具備以下幾個(gè)構(gòu)成要件：①須合同相對(duì)人處于危難境地。③須乘危之人有乘危的故意。 （ 3）因重大誤解而訂立合同。其中主要包括對(duì)合同 性質(zhì)、合同當(dāng)事人、合同標(biāo)的的誤解。③誤解是由于誤解一方當(dāng)事人的過(guò)失所造成的，而不是因?yàn)閷?duì)方的欺騙或者不正當(dāng)影響造成的。顯失公平的合同的構(gòu)成要件包括：①該合同必須是有償合同，無(wú)償合同一般不發(fā)生顯失公平的問(wèn)題。③這種顯失公平的結(jié)果是由于一方當(dāng)事人沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)或者在交易中處于劣勢(shì)所致。（ 2）表見(jiàn)代理在客觀上、外表上具有足以使人相信行為人具有代表權(quán)的理由。（ 4）表見(jiàn)代理產(chǎn)生有權(quán)代理的法律后果。全面履行原則，又稱(chēng)正確履行原則或適當(dāng)履行原則，是指合同的當(dāng)事人必須按照合同關(guān)于標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式等的約定，正確而完整地履行自己的合同義務(wù)。協(xié)作履行原則是指當(dāng)事人在合同的履行中不僅要適當(dāng) 、全面履行合同的約定，還要基于誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的履行債務(wù)行為給予協(xié)助，使之能夠更好地、更方便地履行合同。（ 3）經(jīng)濟(jì)合理履行原則。它要求履行合同時(shí)，講求經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益。 50、 協(xié)作履行的內(nèi)容： ①及時(shí)通知義務(wù)；②相互協(xié)助義務(wù)；③保密義務(wù)。 5 債權(quán)人代位權(quán)的法律特征 ：（ 1）代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義，行使債務(wù)人對(duì)第三人（即債務(wù)人的債務(wù)人）的到期債權(quán)的權(quán)利，因此，它不是代理權(quán)。（ 3）代位權(quán)主要針對(duì)債務(wù)人 怠于行使其到期債權(quán)的消極行為。 5 撤銷(xiāo)權(quán)的成立要件 ： 1．客觀要件：（ 1）須有債務(wù)人的行為；（ 2）須債權(quán)人的債權(quán)已經(jīng)有效成立并繼續(xù)存在；（ 3）須債務(wù)人的行為危害債權(quán)。 5 格式合同和格式條款解釋規(guī)則的基本內(nèi)容 ：格式合同和格式條款是合同的一方當(dāng)事人為了經(jīng)常使用和反復(fù)使用而事先擬定和印刷好的合同或現(xiàn)成的合同條款。所以在格式合同和格式條款中往往有可能忽略接受方的合同權(quán)利。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。 由此可看出對(duì)格式條款有三種解釋方法：①按照通常理解予以解釋?zhuān)^通常理解是指無(wú)須提供證明、說(shuō)明或者其他資料就能理解的 問(wèn)題。③如果一個(gè)合同既有格式條款，又有非格式條款的，在發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)當(dāng)以非格式條款確定的權(quán)利義務(wù)為準(zhǔn)。 贈(zèng)與合同的任意撤銷(xiāo)：指贈(zèng)與合同成立后贈(zèng)與人按照自己的意思而撤銷(xiāo)贈(zèng)與。由于這種撤銷(xiāo)具有任意性，如果不對(duì)其加以限制，則等于贈(zèng)與合同對(duì) 當(dāng)事人沒(méi)有任何約束力，因此，對(duì)贈(zèng)與合同的任意撤銷(xiāo)有以下幾方面的限制： a可以任意撤銷(xiāo)的贈(zèng)與合同僅限于一般的贈(zèng)與合同。 論述題 1 論我國(guó)合同法規(guī)定合同履行規(guī)則的主要內(nèi)容？ 主要有： A 法定義務(wù)規(guī)則。這些義務(wù)由法律明文予以規(guī)定。即當(dāng)事人應(yīng)按照合同的規(guī)定不折不扣地履行合同義務(wù)。 C親自履行。 D約定不明的履行。 E第三人履行。 F價(jià)格變動(dòng)的履行。 G不完全履行。 H情勢(shì)變更。 2論合同的法律特征？ （ 1）合同是雙方或多方的民事行為；民事行為，根 據(jù)其由一方、雙方還是多方作出意思表示，分為：?jiǎn)畏叫袨?、雙方行為及多方行為。（ 2）合同是意思表示一致的民事行為；民事行為根據(jù)是否以意思表示為要素，分為表意行為和事實(shí)行為。任何合同都是在雙方或多方都有意思表示，而且各方意思表示一致的條件下成立的。（ 3）合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容。當(dāng)事人訂立合同都有一定的目的，即產(chǎn)生、變更或終止一定民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。同時(shí)，有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)等，也不由合同法調(diào)整，民事合同的內(nèi)容實(shí)際就是民事財(cái)產(chǎn)關(guān)系中的民事權(quán)利和民事關(guān)系。民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)關(guān)系包括靜態(tài) 的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，即財(cái)產(chǎn)所有和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系兩大部分。合同法是民法體系中的民事單行法。合同法在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中有著 舉足輕重的作用。合同法的具體作用有①保護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益②維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序③促進(jìn)社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)。