【正文】 咨詢有限公司 31 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 32 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 33 ? （四） 制定初步收購(gòu)方案 – 初步收購(gòu)方案主要包括以下內(nèi)容： ? (1)收購(gòu)方的基本經(jīng)營(yíng)情況和收購(gòu)戓略。 – 盡職調(diào)查的目的：収現(xiàn)和分析可能影響收購(gòu)成功和有關(guān)收購(gòu)成本的所有問(wèn)題，為評(píng)價(jià)目標(biāo)公司的價(jià)值和分析兼并的可行性提供依據(jù)。 明確了并購(gòu)的目的，才能進(jìn)行科學(xué)的并購(gòu)決策 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 25 （二）進(jìn)行并購(gòu)的前 期準(zhǔn)備工作 （一）了解出售、轉(zhuǎn)讓公司的動(dòng)機(jī)，目標(biāo)公司的基本情況和存在的法律障礙； 為什么要出售股權(quán)或轉(zhuǎn)讓目標(biāo)公司； 誰(shuí)全權(quán)負(fù)責(zé)相關(guān)事宜，相關(guān)人員的分工及權(quán)限； 公司的基本情況，包括股東、高級(jí)管理人員的相關(guān)資料，公司資產(chǎn)、負(fù)債、經(jīng)營(yíng)情況以及公司的法律狀況； 并購(gòu)雙方優(yōu)勢(shì)劣勢(shì)分析； 并購(gòu)目標(biāo)公司能帶來(lái)什么好處； 目標(biāo)公司的價(jià)值大概是多少； 是否有能力購(gòu)買，包括支付能力和管理能力?？v向并購(gòu)對(duì)上下游企業(yè)實(shí)施有效控制，節(jié)約交易成本，降低產(chǎn)業(yè)流程風(fēng)險(xiǎn)。 3） 企業(yè)發(fā)展效應(yīng)：有效降低新行業(yè)進(jìn)入壁壘，降低企業(yè)發(fā)展風(fēng)險(xiǎn)與成本，充分利用經(jīng)驗(yàn) ——成本曲線效應(yīng)。昨日全國(guó)工商聯(lián)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)研究會(huì)的一次研討會(huì)上，對(duì)此案以及國(guó)資流失問(wèn)題展開(kāi)了討論。這種由政府自行確定補(bǔ)償比例，是強(qiáng)制定價(jià)，以行政權(quán)干涉市場(chǎng)的資源配置，混淆礦產(chǎn)資源出讓與轉(zhuǎn)讓行為的性質(zhì)，加劇了兼并與被兼并方的矛盾，損害了市場(chǎng)配置資源機(jī)制。推動(dòng)自主品牌建設(shè)，提升品牌價(jià)值和效應(yīng)，加快發(fā)展擁有國(guó)際知名品牌和核心競(jìng)爭(zhēng)力的大型企業(yè)。以汽車、鋼鐵、水泥、機(jī)械制造、電解鋁、稀土等行業(yè)為重點(diǎn)，推動(dòng)優(yōu)勢(shì)企業(yè)實(shí)施強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合、跨地區(qū)兼并重組、境外并購(gòu)和投資合作，提高產(chǎn)業(yè)集中度，促進(jìn)規(guī)?；?、集約化經(jīng)營(yíng)，加快發(fā)展具有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)和知名品牌的骨干企業(yè)，培養(yǎng)一批具有國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力的大型企業(yè)集團(tuán)，推動(dòng)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí)。 沒(méi)有一個(gè)大公司不是通過(guò)某種程度、某種形式的兼并成長(zhǎng)起來(lái)的，幾乎沒(méi)有一家公司主要是靠?jī)?nèi)部擴(kuò)張成長(zhǎng)起來(lái)的！ — 諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎(jiǎng)獲得者 喬治 作為最高端的商業(yè)較量，并購(gòu)之 “ 一斑 ” 可窺商業(yè)社會(huì)之 “ 全豹 ” ，陰謀與厚道，算計(jì)與拙守，欺詐與友善，瘋狂與平和，創(chuàng)造與毀滅，眾態(tài)云集一處，萬(wàn)象蔚然大觀。揭開(kāi)其面紗，會(huì)發(fā)現(xiàn)，這不過(guò)是權(quán)力角逐伴生的表象。 (3)并購(gòu) ， 英文是 merger acquisition 縮寫為 MA， 泛指在市場(chǎng)機(jī)制作用下 ， 企業(yè)為了獲得其他企業(yè)的控制權(quán)而進(jìn)行的產(chǎn)權(quán)交易活動(dòng) 。 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 并購(gòu)概念 (1)兼并，英文是 merger，含有吞并、吸收、合并之意。發(fā)行人及其保薦人和律師主張多人共同擁有公司控制權(quán)的，應(yīng)當(dāng)符合相關(guān)條件：第一，每人都必須直接持有公司股份和 /或者間接支配公司股份的表決權(quán)；第二，發(fā)行人公司治理結(jié)構(gòu)健全、運(yùn)行良好，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況不影響發(fā)行人的規(guī)范運(yùn)作；第三，多人共同擁有公司控制權(quán)的情況，一般應(yīng)當(dāng)通過(guò)公司章程、協(xié)議或者其他安排予以明確，該情況在最近 3年內(nèi)且在首發(fā)后的可預(yù)期期限內(nèi)是穩(wěn)定、有效存在的，共同擁有公司控制權(quán)的多人沒(méi)有出現(xiàn)重大變更。為正確理解和適用該條規(guī)定，為合理、審慎地判斷發(fā)行人是否符合該條規(guī)定確立基本的把握原則和判斷標(biāo)準(zhǔn)，所以制定了相關(guān)法律適用意見(jiàn)。 6 （三） 企業(yè)控制權(quán)界定問(wèn)題 中國(guó)證監(jiān)會(huì)制定的 《〈 首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法 〉 第十二條“實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更”的理解和適用 —— 證券期貨法律適用意見(jiàn)第 1號(hào) 》 （證監(jiān)法律字 [2023]15號(hào) ） 就 《 首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法 》 第十二條中“實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更”的理解同樣適用于 《 首次公開(kāi)發(fā)行股票并創(chuàng)業(yè)上市管理辦法 》 第十三條中“實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更”的理解并進(jìn)行了詳細(xì)闡述。這一不規(guī)范和后遺癥是： （ 1）存在違反改制根本性目的 —— “ 產(chǎn)權(quán)清晰”； （ 2）違反工商真實(shí)注資和股東真實(shí)的要求； （ 3）存在一系列民事法律糾紛的隱患，拖在別人后面的人利益無(wú)法得到保障。 2023年法協(xié) 115號(hào)文規(guī)定，“對(duì)擬上市公司而言受理其發(fā)行申請(qǐng)時(shí)，應(yīng)要求發(fā)行人的股東不屬于職工持股會(huì)及工會(huì)持股”?！? “職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不再由民政部門登記管理，不能成為公司的股東”，“工會(huì)作為上市公司的股東，其身份與工會(huì)的設(shè)立和活動(dòng)宗旨不一致，故暫不受理工會(huì)作為股東或發(fā)起人的公司公開(kāi)發(fā)行股票的申請(qǐng)”。2023年１２月，中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的 《 關(guān)于職工持股會(huì)及工會(huì)能否作為上市公司股東的復(fù)函 》（法律部 [2023]24號(hào)文件）明確規(guī)定：“由于職工持股會(huì)已經(jīng)不再具有法人資格。 股權(quán)不能夠太集中或者太分散 不能工會(huì)或者職工持股會(huì)持股 （中國(guó)證監(jiān)會(huì)法律部 [2023]24號(hào)文和民辦函 [2023]110號(hào)文） 4 １９９９年，民政部就停止了對(duì)職工持股會(huì)的審批。企業(yè)改制及混合所有制中并購(gòu)重組技巧 2 一、企業(yè)改制就是把有限公司改制為股份有限公司 （一）有 限公司改為股份有限公司 凈資產(chǎn)折股的不同改制方案的結(jié)果差異極大，企業(yè)不能瞎改； 發(fā)起人資格合法合規(guī)性問(wèn)題； 出資方式和內(nèi)容合法合規(guī)性問(wèn)題； 公司章程制定問(wèn)題； 運(yùn)行設(shè)計(jì)和治理結(jié)構(gòu)完善的合法合規(guī)性問(wèn)題。 3 （ 二）上市主體的肌體架構(gòu) —— 股權(quán)結(jié)構(gòu)科學(xué)和合理化 股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東所持發(fā)行人的股份不存在重大權(quán)屬糾紛。2023年７月７日，民政部辦公廳印發(fā)了 《 關(guān)于暫停對(duì)企業(yè)內(nèi)部職工持股會(huì)進(jìn)行社會(huì)團(tuán)體法人登記的函 》 （民辦函 [2023]110號(hào)文件）。在這種情況改變之前，職工持股會(huì)不能成為上市公司的股東。工會(huì)持股也違反了 《 中華人民共和國(guó)工會(huì)法 》 。 5 不能股權(quán)上“一拖幾” —— “ 顯名股東”與“隱名股東” 普遍選擇“有限公司”形態(tài)，由于有限公司有股東不能超過(guò) 50人的限制，所以存在“一拖幾”現(xiàn)象。 不能“干股” 不能信托代持股 不能有隱蔽的股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)賭協(xié)議。 證監(jiān)會(huì)表示，在審核過(guò)程中發(fā)現(xiàn)，在多家申請(qǐng) IPO的案例，尤其是一些中小企業(yè)案例中，均存在如何理解和適用 《 首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》 第十二條發(fā)行人最近 3年內(nèi)實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更的問(wèn)題。 7 根據(jù)意見(jiàn)，認(rèn)定公司控制權(quán)的歸屬，既需要審查相應(yīng)的股權(quán)投資關(guān)系，也需要根據(jù)個(gè)案的實(shí)際情況，綜合對(duì)發(fā)行人股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響、對(duì)董事和高級(jí)管理人員的提名及任免所起的作用等因素進(jìn)行分析判斷。如果發(fā)行人最近 3年或者創(chuàng)業(yè)板上市的 2年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人發(fā)生變化，且變化前后的股東不屬于同一實(shí)際控制人，視為公司控制權(quán)發(fā)生變更；發(fā)行人最近 3年內(nèi)持有、實(shí)際支配公司股份表決權(quán)比例最高的人存在重大不確定性的，比照上述規(guī)定執(zhí)行。 (2)收購(gòu) ， 英文是 acquisition,是指對(duì)企業(yè)的資產(chǎn)和股份的購(gòu)買行為 。 二、并購(gòu)重組及混合所有制改革中的外資與民企并購(gòu)機(jī)會(huì)及操作技巧 （一）要明確并購(gòu)的概念、目的和動(dòng)因 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 并購(gòu)的本質(zhì)！ 企業(yè)并購(gòu)是企業(yè)控制權(quán)的讓渡，它有時(shí)和風(fēng)細(xì)雨，有時(shí)急風(fēng)驟雨，有時(shí)腥風(fēng)血雨。并購(gòu)是權(quán)利的角斗場(chǎng)，是智慧的競(jìng)技臺(tái)，是資本的淘金池，是成長(zhǎng)的助推器。萬(wàn)宗歸一，并購(gòu)的哲學(xué)也是商業(yè)社會(huì)生存的哲學(xué)，爭(zhēng)奪權(quán)力的較量始終是生存競(jìng)爭(zhēng)中的終極較量。 斯蒂格勒 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 10 ? 資本的低成本擴(kuò)張 ? 業(yè)務(wù)與資產(chǎn)的整合 ? 開(kāi)拓新的市場(chǎng)，增加市場(chǎng)份額 ? 擴(kuò)大生產(chǎn)規(guī)模，降低成本費(fèi)用 ? 獲得壟斷利潤(rùn)或相對(duì)壟斷利潤(rùn) ? 獲取資本收益 ? 管理層利益驅(qū)動(dòng) ? 避稅 并購(gòu)目的 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 11 案例分析： ——粵美 MBO的成功 與伊利股份ＭＢＯ 失敗 的比較與啟示 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 12 案例分析與討論： ——中糧集團(tuán) 并購(gòu)重組實(shí)現(xiàn) 全產(chǎn)業(yè)鏈 案例 ——國(guó)家電網(wǎng)公司上下游通吃的并購(gòu)重組案例 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 案例：家電行業(yè)的十五年并購(gòu)洗牌 有競(jìng)爭(zhēng)力的家電品牌 1997年 2023年 彩電 50個(gè) 10個(gè) 空調(diào) 110個(gè) 8個(gè) 冰箱 75個(gè) 10個(gè) 洗衣機(jī) 80個(gè) 7個(gè) 類似的是啤酒行業(yè)企業(yè)的并購(gòu)程組最最終只剩下幾個(gè)品牌 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 14 并購(gòu)動(dòng) 因 1） 規(guī)模經(jīng)濟(jì)動(dòng)因 2） 提高市場(chǎng)占有率動(dòng)因 3） 企業(yè)發(fā)展動(dòng)因 4） 單純利潤(rùn)動(dòng)因 5） 買“殼”上市動(dòng)因 6） 降低交易費(fèi)用動(dòng)因 7） 政府推動(dòng)動(dòng) 因 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 意見(jiàn)指出，進(jìn)一步貫徹落實(shí)重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)調(diào)整和振興規(guī)劃，做強(qiáng)做大優(yōu)勢(shì)企業(yè)。 并購(gòu)中看得見(jiàn)的手：政府的力量 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 《 中華人民共和國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十二個(gè)五年規(guī)劃綱要 》 第九章 改造提升制造業(yè) 第四節(jié) 引導(dǎo)企業(yè)兼并重組 堅(jiān)持市場(chǎng)化運(yùn)作，發(fā)揮企業(yè)主體作用，完善配套政策，消除制度障礙，以汽車、鋼鐵、水泥、機(jī)械制造、電解鋁、稀土、電子信息、醫(yī)藥等行業(yè)為重點(diǎn)，推動(dòng)優(yōu)勢(shì)企業(yè)實(shí)施強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合、跨地區(qū)兼并重組，提高產(chǎn)業(yè)集中度。 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 17 財(cái)政部 國(guó) 家稅務(wù)總局 《 關(guān) 于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的 通知 》 財(cái)稅 [2023]59號(hào) 北京艾森國(guó)瑞咨詢有限公司 案 例：晉煤國(guó)有化的 紅 與 黑！ 晉煤重組的最大問(wèn)題，在于采用了下指標(biāo)、時(shí)間表、責(zé)任制的行政方式，把已經(jīng)過(guò)市場(chǎng)確認(rèn)的資產(chǎn)分解到 11個(gè)地市，限期完成，違背了民法的自愿原