【正文】 與經(jīng)濟學院 30 第一份公告：上海海鳥企業(yè)發(fā)展股份有限公司獨立董事免責聲明 我們擔任上海海鳥企業(yè)發(fā)展股份有限公司 (以下簡稱“公司” )獨立董事期間，從未審議過華夏銀行上海分行致公司律師函(2023年 1月 7日 )中所稱“公司分別為上海華亭進出口有限公司、上海遠達進出口有限公司、上海農(nóng)凱工貿(mào)有限公司、上海金凱物資有限公司、華信投資集團公司等單位的貸款、商票等信貸事項共計人民幣 同，提供保證擔保”事宜，也未就此簽署過任何董事會決議，并且在媒體就此事作出披露之前，我們也從未獲知此事。 審計委員會。 薪酬委員會。由 3到 7名董事組成，獨立董事占多數(shù)。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 28 我國獨立董事的職權(quán) (三 )：主持、參與董事委員會工作 《 董事會專門委員會實施細則 》 規(guī)定： 戰(zhàn)略委員會。 （ 2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所； （ 3）向董事會提請召開臨時股東大會； （ 4）提議召開董事會； （ 5）獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)； （ 6）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 22 獨立董事的任職資格 積極資格 《 指導意見 》 規(guī)定，具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；具有 5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責所需的工作經(jīng)驗，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責。申能股份董事會將有關(guān)獨立董事材料報送中國證監(jiān)會審核，發(fā)現(xiàn)其中一位獨立董事候選人的兒子現(xiàn)任公司第二大股東的部門經(jīng)理。該公司兩位獨立董事提名人中的一位是豐原生化現(xiàn)任董事，任期到 2023年 8月才結(jié)束，而且曾擔任公司法律顧問；另一位提名人則有一親戚在豐原生化的控股公司任職。豐原生化如此突然的舉動，其實一點也不意外，因為該公司兩位獨立董事提名人選，此前均未通過中國證監(jiān)會審核。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 18 《 上市公司獨立董事條例 》 正在制定 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 19 上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。在上市公司披露獨立董事候選人資料后五個交易日內(nèi)，深交所將在深圳證券交易所網(wǎng)站上就獨立董事候選人的任職資格和獨立性進行公示，任何單位和個人可通過多種渠道就可能影響?yīng)毩⒍潞蜻x人任職資格和獨立性兩個方面的情況向深交所反饋意見。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 17 2023年 5月，深圳證券交易所在總結(jié)獨立董事備案工作經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，發(fā)布了 《 獨立董事備案辦法 》 ，旨在提高獨立董事備案工作的透明度， 加強社會監(jiān)督，挑選有能力、守誠信、勤勉盡責的人員擔任上市公司獨立董事。 上市公司應(yīng)當建立獨立董事工作制度，董事會秘書應(yīng)當積極配合獨立董事履行職責。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 16 重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計師事務(wù)所 ,應(yīng)由二分之一以上獨立董事同意后 ,方可提交董事會討論。獨立董事應(yīng)當忠實履行職務(wù) ,維護公司利益 ,尤其要關(guān)注社會公眾股股東的合法權(quán)益不受損害。準則規(guī)定：上市公司審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應(yīng)占多數(shù)并擔任召集人，審計委員會中至少應(yīng)有1名獨立董事是會計專業(yè)人士。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 14 2023年 12月，中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布了 《 上市公司治理準則 》 。大股東對公司具有超強的控制力 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 12 英國公司治理結(jié)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定 董事會至少有 3名獨立董事 獨立董事必須對公司戰(zhàn)略規(guī)劃、資源配置、重大經(jīng)營決策、關(guān)鍵職員的任命等作出客觀的判斷 董事會應(yīng)當設(shè)立不少于 3名獨立董事參加的審計委員會 獨立董事最好不要介入公司的養(yǎng)老金和股票期權(quán)計劃 獨立董事應(yīng)當在提名委員會中占有優(yōu)勢 報酬委員會應(yīng)主要由獨立董事組成。獨立董事通常是公司的前任經(jīng)理人員、互相持股的關(guān)聯(lián)公司代表等。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 11 不同治理模式下的獨立董事 英美模式 獨立董事主要是指外部董事，通常是具有專業(yè)知識、管理經(jīng)驗和社會影響力的人員。經(jīng)理人才應(yīng)通過市場來決定其價值，應(yīng)由股東層與經(jīng)理層商量才能確定薪酬 經(jīng)理需要高薪來吸引，才能留住人才 股東觀點 經(jīng)理人員觀點 誰來決定經(jīng)理人員的薪酬？ 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 9 經(jīng)理人員損害股東利益事件導致大量的股東訴訟 美國前總統(tǒng)福特在 1980年選舉失敗后，先后擔任 AMAX等七家公司的獨立董事，每年收入 80萬美元。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 6 獨立董事制度的產(chǎn)生 19世紀后期 ,董事會中執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事區(qū)別明顯 董事會被執(zhí)行董事控制 執(zhí)行董事由公司內(nèi)部產(chǎn)生 執(zhí)行董事由職業(yè)經(jīng)理人擔任 職業(yè)經(jīng)理人既是執(zhí)行者 ,又是監(jiān)督者 ,如何監(jiān)督自己 ? 如何保護股東的利益 董事會由非執(zhí)行董事組成 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 7 20世紀 50年代以后 ,兩個現(xiàn)象導致矛盾的凸顯 經(jīng)理人員的高薪引發(fā)爭議 股東訴訟事件的大量增加 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 8 經(jīng)理人員高薪問題 1988年 ,美國最大 300家公司 CEO的平均年薪是 .克萊斯勒公司 CEO艾柯卡的年薪是 1200萬美元 ! 而同年 ,日本 1000家企業(yè)社長的年平均收入僅為 23萬美元 1。 2023年 9月，陸家豪接到了證監(jiān)會的罰單，因為在鄭百文的作假問題上沒有起到獨立作用，被罰款 10萬元。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 5 70多歲的陸家豪是鄭州大學外語部的副教授。中國證監(jiān)會認定其擔任的是董事，應(yīng)該對鄭百文公司違規(guī)行為承擔直接責任的董事。該獨立董事不服，提出上訴。不能以不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營管理、不領(lǐng)取工資報酬或津貼等理由主張減免處罰。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 3 接到行政處罰決定書后，該公司獨立董事陸家豪向中國證監(jiān)會提出了行政復議，要求免除罰款。 鄭百文弄虛作假事件披露后， 2023 年 9 月 27 日，中國證監(jiān)會做出決定：對鄭百文董事長和副董事長分別處以30 萬元和 20 萬元罰款；對包括獨立董事在內(nèi)的全部董事處以 10 萬元罰款。北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 1 獨立董事 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 2 案例 :“ 花瓶 ” 獨立董事狀告監(jiān)管機構(gòu) “鄭百文事件”作為中國股市的標志性事件曾給出了太多懸念 —虛假上市、虛增利潤、信達收購、三聯(lián)過戶。其獨立董事狀告證監(jiān)會也引發(fā)了對獨立董事制度的第一次全面思考。這在我國證券市場開了先河，使得我國獨立董事的尷尬處境被凸顯放大：一方面可能成為“擺設(shè)”，另一方面又因“擺設(shè)”而被市場“打板子”。證監(jiān)會卻做出維持原處罰決定的行政復議決定，認為獨立董事應(yīng)當對董事會決議通過的有關(guān)上市申報材料、年度報告的真實性、完整性負責。之后，該獨立董事向北京市一中院起訴證監(jiān)會被以“超過法定訴訟期限”為由駁回。法院終審裁定維持原判 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 4 這起案件中，該獨立董事不服中國證監(jiān)會行政處罰的主要理由就是對于自己在鄭百文公司“董事”身份的認定。該獨立董事則一再宣稱自己實際擔任的是完全獨立于公司管理層、不參與公司經(jīng)營管理、不拿任何報酬的“獨立董事”、“花瓶董事”。 1995年1月，陸家豪當了鄭百文的董事。這是中國證監(jiān)會第一次對獨立董事進行行政處罰。經(jīng)理人員的薪籌增長速度遠遠超過公司的利潤增長速度 2。 沒有免費的午餐 — 非執(zhí)行董事被起訴 1978年，美國 1／ 10的公司的非執(zhí)行董事和經(jīng)理人員卷入股東訴訟 1979年， 1／ 9 1985年， 1／ 6 1985年， WTG房地產(chǎn)的 22名董事要求每人賠償 1～ 8億美元！ 誰來保護股東的利益？ ———非執(zhí)行董事 OR執(zhí)行董事 OR？ 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 10 獨立董事制度粉墨登場 獨立董事概念在 1991年著名的“凱德伯瑞報告”（ Cadbury report）中得到了詳細闡述。之前不持有股份，成為董事后，外部董事可以持有公司股份 德日模式 獨立董事是指代表公司主要利害相關(guān)者利益的非執(zhí)行董事（或監(jiān)事）。 東南亞模式 獨立董事獨立性較差。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 13 我國獨立董事制度引入的歷程 首先從在境外證券交易所上市的公司開始 . 1993年 ,青島啤酒發(fā)行 H股 ,設(shè)立了 2名獨立董事 1997年中國證監(jiān)會建議 ,公司可以設(shè)立獨立董事 1999年 ,中國證監(jiān)會要求 ,境外上市的公司應(yīng)有 2名以上的獨立董事 . 2023年 ,中國證監(jiān)會發(fā)布 《 關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見 》 ，要求 2023年 6月 30日前各上市公司董事會成員中至少應(yīng)包括 1／ 3的獨立董事。要求上市公司應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定建立獨立董事制度。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 15 2023年，中國證監(jiān)會發(fā)布 《 關(guān)于加強社會公眾股股東權(quán)益保護的若干規(guī)定 》 的通知 上市公司應(yīng)當建立獨立董事制度。 獨立董事應(yīng)當獨立履行職責 ,不受上市公司主要股東、實際控制人或者與上市公司及其主要股東、實際控制人存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。經(jīng)全體獨立董事同意，獨立董事可獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu)，對公司的具體事項進行審計和咨詢，相關(guān)費用由公司承擔。上市公司應(yīng)當保證獨立董事享有 與其他董事同等的知情權(quán) ，及時向獨立董事提供相關(guān)材料和信息，定期通報公司運營情況，必要時可組織獨立董事實地考察。 比如，對獨立董事候選人采取任前公示的方法。深交所結(jié)合所反饋的意見，對獨立董事候選人的任職資格和獨立性進行審核。 獨立董事制度要求：獨立董事能監(jiān)督經(jīng)理人員，作出客觀判斷 獨立董事要有獨立性 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 20 案例 :獨立董事的獨立性 2023年 6月 30日舉行的豐原生化臨時股東大會將兩位獨立董事提名人選全部否決，而且行使否決權(quán)的竟是最初提出該議案的大股東。 豐原生化獨立董事提名人選未通過中國證監(jiān)會審核，是因為其人選的獨立性受到質(zhì)疑。 北京理工大學管理與經(jīng)濟學院 21 值得注意的是，獨立董事提名人獨立性不強的問題還不止發(fā)生在豐原生化一家。酒鋼宏興的一位獨立董事候選人就職單位為原甘肅