【正文】 與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 30 第一份公告：上海海鳥企業(yè)發(fā)展股份有限公司獨(dú)立董事免責(zé)聲明 我們擔(dān)任上海海鳥企業(yè)發(fā)展股份有限公司 (以下簡稱“公司” )獨(dú)立董事期間，從未審議過華夏銀行上海分行致公司律師函(2023年 1月 7日 )中所稱“公司分別為上海華亭進(jìn)出口有限公司、上海遠(yuǎn)達(dá)進(jìn)出口有限公司、上海農(nóng)凱工貿(mào)有限公司、上海金凱物資有限公司、華信投資集團(tuán)公司等單位的貸款、商票等信貸事項(xiàng)共計(jì)人民幣 同，提供保證擔(dān)?！笔乱?，也未就此簽署過任何董事會決議，并且在媒體就此事作出披露之前，我們也從未獲知此事。 審計(jì)委員會。 薪酬委員會。由 3到 7名董事組成，獨(dú)立董事占多數(shù)。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 28 我國獨(dú)立董事的職權(quán) (三 )：主持、參與董事委員會工作 《 董事會專門委員會實(shí)施細(xì)則 》 規(guī)定： 戰(zhàn)略委員會。 （ 2）向董事會提議聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所； （ 3）向董事會提請召開臨時(shí)股東大會； （ 4）提議召開董事會； （ 5）獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)； （ 6）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 22 獨(dú)立董事的任職資格 積極資格 《 指導(dǎo)意見 》 規(guī)定，具備上市公司運(yùn)作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；具有 5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所需的工作經(jīng)驗(yàn)，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。申能股份董事會將有關(guān)獨(dú)立董事材料報(bào)送中國證監(jiān)會審核，發(fā)現(xiàn)其中一位獨(dú)立董事候選人的兒子現(xiàn)任公司第二大股東的部門經(jīng)理。該公司兩位獨(dú)立董事提名人中的一位是豐原生化現(xiàn)任董事，任期到 2023年 8月才結(jié)束，而且曾擔(dān)任公司法律顧問；另一位提名人則有一親戚在豐原生化的控股公司任職。豐原生化如此突然的舉動，其實(shí)一點(diǎn)也不意外，因?yàn)樵摴緝晌华?dú)立董事提名人選，此前均未通過中國證監(jiān)會審核。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 18 《 上市公司獨(dú)立董事條例 》 正在制定 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 19 上市公司獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。在上市公司披露獨(dú)立董事候選人資料后五個(gè)交易日內(nèi)，深交所將在深圳證券交易所網(wǎng)站上就獨(dú)立董事候選人的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行公示，任何單位和個(gè)人可通過多種渠道就可能影響?yīng)毩⒍潞蜻x人任職資格和獨(dú)立性兩個(gè)方面的情況向深交所反饋意見。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 17 2023年 5月，深圳證券交易所在總結(jié)獨(dú)立董事備案工作經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，發(fā)布了 《 獨(dú)立董事備案辦法 》 ，旨在提高獨(dú)立董事備案工作的透明度， 加強(qiáng)社會監(jiān)督，挑選有能力、守誠信、勤勉盡責(zé)的人員擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事。 上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事工作制度，董事會秘書應(yīng)當(dāng)積極配合獨(dú)立董事履行職責(zé)。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 16 重大關(guān)聯(lián)交易、聘用或解聘會計(jì)師事務(wù)所 ,應(yīng)由二分之一以上獨(dú)立董事同意后 ,方可提交董事會討論。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行職務(wù) ,維護(hù)公司利益 ,尤其要關(guān)注社會公眾股股東的合法權(quán)益不受損害。準(zhǔn)則規(guī)定：上市公司審計(jì)委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨(dú)立董事應(yīng)占多數(shù)并擔(dān)任召集人，審計(jì)委員會中至少應(yīng)有1名獨(dú)立董事是會計(jì)專業(yè)人士。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 14 2023年 12月，中國證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布了 《 上市公司治理準(zhǔn)則 》 。大股東對公司具有超強(qiáng)的控制力 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 12 英國公司治理結(jié)構(gòu)的有關(guān)規(guī)定 董事會至少有 3名獨(dú)立董事 獨(dú)立董事必須對公司戰(zhàn)略規(guī)劃、資源配置、重大經(jīng)營決策、關(guān)鍵職員的任命等作出客觀的判斷 董事會應(yīng)當(dāng)設(shè)立不少于 3名獨(dú)立董事參加的審計(jì)委員會 獨(dú)立董事最好不要介入公司的養(yǎng)老金和股票期權(quán)計(jì)劃 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在提名委員會中占有優(yōu)勢 報(bào)酬委員會應(yīng)主要由獨(dú)立董事組成。獨(dú)立董事通常是公司的前任經(jīng)理人員、互相持股的關(guān)聯(lián)公司代表等。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 11 不同治理模式下的獨(dú)立董事 英美模式 獨(dú)立董事主要是指外部董事，通常是具有專業(yè)知識、管理經(jīng)驗(yàn)和社會影響力的人員。經(jīng)理人才應(yīng)通過市場來決定其價(jià)值，應(yīng)由股東層與經(jīng)理層商量才能確定薪酬 經(jīng)理需要高薪來吸引，才能留住人才 股東觀點(diǎn) 經(jīng)理人員觀點(diǎn) 誰來決定經(jīng)理人員的薪酬？ 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 9 經(jīng)理人員損害股東利益事件導(dǎo)致大量的股東訴訟 美國前總統(tǒng)福特在 1980年選舉失敗后，先后擔(dān)任 AMAX等七家公司的獨(dú)立董事，每年收入 80萬美元。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 6 獨(dú)立董事制度的產(chǎn)生 19世紀(jì)后期 ,董事會中執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事區(qū)別明顯 董事會被執(zhí)行董事控制 執(zhí)行董事由公司內(nèi)部產(chǎn)生 執(zhí)行董事由職業(yè)經(jīng)理人擔(dān)任 職業(yè)經(jīng)理人既是執(zhí)行者 ,又是監(jiān)督者 ,如何監(jiān)督自己 ? 如何保護(hù)股東的利益 董事會由非執(zhí)行董事組成 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 7 20世紀(jì) 50年代以后 ,兩個(gè)現(xiàn)象導(dǎo)致矛盾的凸顯 經(jīng)理人員的高薪引發(fā)爭議 股東訴訟事件的大量增加 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 8 經(jīng)理人員高薪問題 1988年 ,美國最大 300家公司 CEO的平均年薪是 .克萊斯勒公司 CEO艾柯卡的年薪是 1200萬美元 ! 而同年 ,日本 1000家企業(yè)社長的年平均收入僅為 23萬美元 1。 2023年 9月，陸家豪接到了證監(jiān)會的罰單，因?yàn)樵卩嵃傥牡淖骷賳栴}上沒有起到獨(dú)立作用，被罰款 10萬元。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 5 70多歲的陸家豪是鄭州大學(xué)外語部的副教授。中國證監(jiān)會認(rèn)定其擔(dān)任的是董事，應(yīng)該對鄭百文公司違規(guī)行為承擔(dān)直接責(zé)任的董事。該獨(dú)立董事不服，提出上訴。不能以不在公司任職、不參加公司日常經(jīng)營管理、不領(lǐng)取工資報(bào)酬或津貼等理由主張減免處罰。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 3 接到行政處罰決定書后，該公司獨(dú)立董事陸家豪向中國證監(jiān)會提出了行政復(fù)議，要求免除罰款。 鄭百文弄虛作假事件披露后， 2023 年 9 月 27 日，中國證監(jiān)會做出決定：對鄭百文董事長和副董事長分別處以30 萬元和 20 萬元罰款；對包括獨(dú)立董事在內(nèi)的全部董事處以 10 萬元罰款。北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 1 獨(dú)立董事 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 2 案例 :“ 花瓶 ” 獨(dú)立董事狀告監(jiān)管機(jī)構(gòu) “鄭百文事件”作為中國股市的標(biāo)志性事件曾給出了太多懸念 —虛假上市、虛增利潤、信達(dá)收購、三聯(lián)過戶。其獨(dú)立董事狀告證監(jiān)會也引發(fā)了對獨(dú)立董事制度的第一次全面思考。這在我國證券市場開了先河，使得我國獨(dú)立董事的尷尬處境被凸顯放大：一方面可能成為“擺設(shè)”，另一方面又因“擺設(shè)”而被市場“打板子”。證監(jiān)會卻做出維持原處罰決定的行政復(fù)議決定，認(rèn)為獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)對董事會決議通過的有關(guān)上市申報(bào)材料、年度報(bào)告的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)。之后，該獨(dú)立董事向北京市一中院起訴證監(jiān)會被以“超過法定訴訟期限”為由駁回。法院終審裁定維持原判 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 4 這起案件中，該獨(dú)立董事不服中國證監(jiān)會行政處罰的主要理由就是對于自己在鄭百文公司“董事”身份的認(rèn)定。該獨(dú)立董事則一再宣稱自己實(shí)際擔(dān)任的是完全獨(dú)立于公司管理層、不參與公司經(jīng)營管理、不拿任何報(bào)酬的“獨(dú)立董事”、“花瓶董事”。 1995年1月，陸家豪當(dāng)了鄭百文的董事。這是中國證監(jiān)會第一次對獨(dú)立董事進(jìn)行行政處罰。經(jīng)理人員的薪籌增長速度遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過公司的利潤增長速度 2。 沒有免費(fèi)的午餐 — 非執(zhí)行董事被起訴 1978年，美國 1／ 10的公司的非執(zhí)行董事和經(jīng)理人員卷入股東訴訟 1979年， 1／ 9 1985年， 1／ 6 1985年， WTG房地產(chǎn)的 22名董事要求每人賠償 1～ 8億美元！ 誰來保護(hù)股東的利益？ ———非執(zhí)行董事 OR執(zhí)行董事 OR？ 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 10 獨(dú)立董事制度粉墨登場 獨(dú)立董事概念在 1991年著名的“凱德伯瑞報(bào)告”（ Cadbury report）中得到了詳細(xì)闡述。之前不持有股份，成為董事后，外部董事可以持有公司股份 德日模式 獨(dú)立董事是指代表公司主要利害相關(guān)者利益的非執(zhí)行董事（或監(jiān)事）。 東南亞模式 獨(dú)立董事獨(dú)立性較差。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 13 我國獨(dú)立董事制度引入的歷程 首先從在境外證券交易所上市的公司開始 . 1993年 ,青島啤酒發(fā)行 H股 ,設(shè)立了 2名獨(dú)立董事 1997年中國證監(jiān)會建議 ,公司可以設(shè)立獨(dú)立董事 1999年 ,中國證監(jiān)會要求 ,境外上市的公司應(yīng)有 2名以上的獨(dú)立董事 . 2023年 ,中國證監(jiān)會發(fā)布 《 關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見 》 ，要求 2023年 6月 30日前各上市公司董事會成員中至少應(yīng)包括 1／ 3的獨(dú)立董事。要求上市公司應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定建立獨(dú)立董事制度。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 15 2023年，中國證監(jiān)會發(fā)布 《 關(guān)于加強(qiáng)社會公眾股股東權(quán)益保護(hù)的若干規(guī)定 》 的通知 上市公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度。 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé) ,不受上市公司主要股東、實(shí)際控制人或者與上市公司及其主要股東、實(shí)際控制人存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。經(jīng)全體獨(dú)立董事同意，獨(dú)立董事可獨(dú)立聘請外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)，對公司的具體事項(xiàng)進(jìn)行審計(jì)和咨詢，相關(guān)費(fèi)用由公司承擔(dān)。上市公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有 與其他董事同等的知情權(quán) ，及時(shí)向獨(dú)立董事提供相關(guān)材料和信息，定期通報(bào)公司運(yùn)營情況，必要時(shí)可組織獨(dú)立董事實(shí)地考察。 比如，對獨(dú)立董事候選人采取任前公示的方法。深交所結(jié)合所反饋的意見，對獨(dú)立董事候選人的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核。 獨(dú)立董事制度要求：獨(dú)立董事能監(jiān)督經(jīng)理人員，作出客觀判斷 獨(dú)立董事要有獨(dú)立性 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 20 案例 :獨(dú)立董事的獨(dú)立性 2023年 6月 30日舉行的豐原生化臨時(shí)股東大會將兩位獨(dú)立董事提名人選全部否決，而且行使否決權(quán)的竟是最初提出該議案的大股東。 豐原生化獨(dú)立董事提名人選未通過中國證監(jiān)會審核，是因?yàn)槠淙诉x的獨(dú)立性受到質(zhì)疑。 北京理工大學(xué)管理與經(jīng)濟(jì)學(xué)院 21 值得注意的是，獨(dú)立董事提名人獨(dú)立性不強(qiáng)的問題還不止發(fā)生在豐原生化一家。酒鋼宏興的一位獨(dú)立董事候選人就職單位為原甘肅