【正文】 依法對義務(wù)人予以行政處罰，此為承擔(dān)行政責(zé)任。3．法律責(zé)任如果一個人侵害他人的權(quán)利，或者說一個人違背了其法律義務(wù)，則應(yīng)依法承擔(dān)責(zé)任。比如，法律規(guī)定了公民的人身權(quán)，那幺其它人，包括國家機關(guān)，都不能非法侵害其人身健康和尊嚴。2．權(quán)利和義務(wù)是相對的一個主體的權(quán)利，也意味著其它主體有不得侵害其權(quán)利的義務(wù)。權(quán)利是一種選擇權(quán)，義務(wù)則不可選擇。這些變化都源于社會發(fā)展過程中人對價值觀念及其重要性的理解發(fā)生變化，由此導(dǎo)致不同規(guī)則的重要性發(fā)生 變化。比如先前的法律可能淪為道德，而先前的道德可能上升為法律。4．法律與道德的演變要以動態(tài)的視角來觀察法律和道德的演變。立法和司法資源也是稀缺的。但為什幺沒能上升為法律呢？由此引出第三個區(qū)分的因素，即立法和司法成本問題。由此，法律規(guī)則應(yīng)該：一是具有普遍認同性，即爭議相對較??；二是重要影響性，即對社會整體的影響和重要性相對較大。而道德則是約束人的內(nèi)在良心，它的實施依賴于行為人的自覺，沒有國家強制力量的介入。對于一國范圍而言，法律是由國家制訂或認可的、具有強制性約束力的規(guī)則。根據(jù)其是否具有價值判斷之內(nèi)涵，可以把習(xí)慣分為無價值判斷的習(xí)慣和有價值判斷的習(xí)慣，法律和道德主要是從后者中分離出來，如圖12所示。這些合理性可以追溯至其起源來理解，可以是文化觀念、價值理念或理想。它的延續(xù)性和傳統(tǒng)性，即長時間連續(xù)不斷地被遵循，并非是習(xí)慣產(chǎn)生約束力的惟一原因。從歷史的角度看，習(xí)慣最先產(chǎn)生，接著由習(xí)慣先后分離出法律和道德。如果把視野放寬到國際社會，政府、國家之間的關(guān)系也需要行為準則的協(xié)調(diào)，國際法承擔(dān)這一任務(wù)。即使是組織機構(gòu)的建立和運行，也有賴于規(guī)則的設(shè)定。（編寫參考：馬克這個選擇不是最好的，但是要改變它卻很難。這時雖然想修路的政府或企業(yè)已經(jīng)有能力勘探出路線，也有修路的足夠的錢，但是卻遲遲沒有修一條新的筆直的“無間道”。但是“無間道”是一條曲折蜿蜒的路，人們?nèi)找姘l(fā)現(xiàn)走這條路的確是太繞了。越來越多的人開始定居在路的兩邊，以路為生，居民區(qū)在擴大。在路的兩邊，開始有人搭起棚子，為路人提供飲料和食品?！盁o間道”繼續(xù)在發(fā)展。很快，越來越多的人知道了這個路線。就這樣，他摸索出了一條自己的路線。為了躲避虎狼，他走的路線盡量繞開虎窟狼穴。老百姓可等不及了，尤其是那些“求利若渴”的商人們，怎會讓森林擋住他們經(jīng)商的道 路呢？魯迅說：“世界上本沒有路，走的人多了，也就成了路”。這樣的地形，實在讓想修路的政府和企業(yè)頭疼。但現(xiàn)實并非這樣。就把這條大家夢想的路取名叫“無間道”吧。兩個城市之間沒有路，非常不方便。它也提醒了制度的安排者：制度安排需謹慎為之，否則實施后一旦發(fā)生問題，要想克服非常困難。對于破舊除新的國家來說，要克服的一個瓶頸是“路徑依賴效應(yīng)”。因此該學(xué)派代表人物布坎南在《自由與限度》一書中指出：我們時代面臨的不是經(jīng)濟方面的挑戰(zhàn)，而是制度和政治方面的挑戰(zhàn)。在公共選擇學(xué)派看來，導(dǎo)致西方經(jīng)濟之困境的一個主要原因是西方國家政治結(jié)構(gòu)上的缺陷。目前很多國家處于這一過程中，如前蘇聯(lián)和東歐國家、中國和拉美國家等，其經(jīng)濟制度由原來中央控制的計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)變。而對于急需促進社會進步和經(jīng)濟發(fā)展的發(fā)展中國家來說，由于舊的制度無法滿足社會經(jīng)濟發(fā)展的需要，往往借鑒先行國家的經(jīng)驗，從根本上進行制度創(chuàng)新和改革，其創(chuàng)新是全面的、激進的。保守的制度創(chuàng)新是對社會變革需要進行被動的回應(yīng)，而積極的制度創(chuàng)新具有前瞻性，在順應(yīng)社會變革趨勢的前提下主動積極地進行變革。制度創(chuàng)新是一個動態(tài)的過程，是指對制度構(gòu)成因素進行變革，包括規(guī)則的變動和組織機構(gòu)的變動，目的是通過對規(guī)則和組織機構(gòu)做出調(diào)整，以回應(yīng)社會發(fā)展的需要。社會是復(fù)雜多變的，而制度的變動卻不靈活，于是社會變革的需要和相對穩(wěn)定的制度之間產(chǎn)生矛盾。只有當(dāng)微觀主體不能解決自身問題或解決的成本過大時，才有宏觀制度安排的必要。宏觀制度安排體現(xiàn)的是政府的力量，而微觀制度安排則是市場的行為，雙方互相影響。而宏觀制度安排的作用有二：一是當(dāng)市場主體之間無法解決爭議或解決爭議的成本太大，通過統(tǒng)一的制度安排來減少爭議解決成本；二是每個經(jīng)濟主體追求利益最大化，彼此利益有沖突?？偟膩碚f，制度安排的主體可分為兩類：一類是微觀層面的制度安排，即個體或組織獨自或聯(lián)合進行的制度安排，是自發(fā)地在市場交易中形成的，如企業(yè)內(nèi)部的組織結(jié)構(gòu)設(shè)計、企業(yè)之間交易的安排、企業(yè)之間聯(lián)合的安排等；一類是宏觀層面的制度安排，即國家或政府機構(gòu)進行的制度安排，該制度安排著眼于經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和社會發(fā)展的總體，具有普遍適用性，法律是其重要內(nèi)容。因此，制度設(shè)計在不同層面由不同主體進行。制度安排可促進專業(yè)化的個人或組織之間的有效配合，從而促進經(jīng)濟增長。分工意味著專業(yè)化，即每人各展所長，讓資源流到能最大發(fā)揮其效用的人那里。人與人之間有沖突是一個方面，分工合作是另一方面。（2）促進資源的合理配置。由此，制度可被稱為社會機制運作的“潤滑劑”。通過制度安排，爭議各方可以達成解決方案。規(guī)則是靜態(tài)的規(guī)定，組織是動態(tài)的運作。但是對制度的完整理解，不應(yīng)只限于這個層面，除了靜態(tài)的規(guī)則之外，往往需要建立起相應(yīng)的組織機構(gòu)來促使規(guī)則的實施。于是，協(xié)調(diào)各方?jīng)_突關(guān)系的社會行為規(guī)則的出現(xiàn)就成為必然。所謂社會，就是多人、多群體構(gòu)成的整體。 商法的體系 批判性思考 市場與政府 效率與公平第一節(jié) 制度與法律一、制度1．制度的構(gòu)成如果世界上只有一個人，就沒有必要存在社會制度。 法律與道德法律規(guī)則的構(gòu)成178。編號：時間：2021年x月x日書山有路勤為徑，學(xué)海無涯苦作舟頁碼：第21頁 共21頁清華MBA學(xué)員專用講義《理解法律與商法》 本章學(xué)習(xí)要點178。 制度的構(gòu)成與作用178。 法律體系178。不同的人與人之間形成了社會。由于利益沖突和文化、價值取向的不同，人、組織、群體、民族等社會主體彼此之間存在著沖突。這些行為規(guī)則構(gòu)成了制度的核心部分。因此，制度包括兩個層面：規(guī)則和組織，如圖11所示。圖11 制度的構(gòu)成2．制度的作用制度的作用有二：（1）協(xié)調(diào)社會的利益沖突。爭議產(chǎn)生摩擦成本，浪費社會資源，合理的制度安排有助于爭議合理和有效地解決，有助于減少爭議成本。但是如果制度設(shè)計不當(dāng)，則作用相反。由此，制度可促進經(jīng)濟增長和社會發(fā)展。分工合作可選擇不同方式，這實際上涉及到資源的不同配置。合作則是不同社會職能的有效組合。3．宏觀和微觀層面的制度安排分工合作模式是多層次的，既有微觀的組織設(shè)計，也有宏觀的結(jié)構(gòu)安排，局部的合作可能只是整體中的專業(yè)化部分，專業(yè)化的組織本身可能也是一個合作體。這就需要對不同制度安排之間的關(guān)系進行分析。 微觀制度安排是市場主體的創(chuàng)新活動，目的在于擴大各自利益并協(xié)調(diào)彼此之間的關(guān)系。微觀層面有效的制度安排并不一定意味著總體有效率，由此需要宏觀層面的制度安排以促進總體經(jīng)濟效率。國家在進行制度安排時，應(yīng)尊重微觀層面的主體的作用。二、制度創(chuàng)新1．什幺是制度創(chuàng)新制度一旦形成，即具有穩(wěn)定性。當(dāng)社會要變革、要發(fā)展時，必須先對已有的制度進行改革，即制度創(chuàng)新。2．保守的和積極的制度創(chuàng)新制度創(chuàng)新可分為保守的和積極的兩類。西方發(fā)達國家，由于制度總體框架成熟，制度創(chuàng)新往往是被動地回應(yīng)社會發(fā)展的需要，進行局部調(diào)整。從根本上改革舊制度并建立新制度，是一個轉(zhuǎn)軌的過程。例釋 在當(dāng)代西方發(fā)達國家，由規(guī)則著手進行制度創(chuàng)新備受重視。政治權(quán)利分配相對于經(jīng)濟權(quán)利分配的不平等，如民主政治制度給利益集團的權(quán)利遠遠大于給納稅人的權(quán)利，這種結(jié)構(gòu)的內(nèi)在不平衡危害了市場及經(jīng)濟的發(fā)展。①3．制度創(chuàng)新的路徑依賴制度創(chuàng)新并不容易。專題案例11給出了路徑依賴效應(yīng)的解釋，從中可以發(fā)現(xiàn)：路徑依賴所形成的成本是制約制度創(chuàng)新的一個重要因素。故事很久很久以前，有兩個城市：A城和B城。很多人都想：如果有條路，那該多好。如果兩個城市之間是一馬平川，最好的方案就是：“無間道”是兩個城市之間的直線。兩城之間有一大片尚未開發(fā)的森林，森林茂密，地形復(fù)雜，狼出虎伏，廣博神秘宛如巴西的熱帶雨林。光是勘探就不知要花多少時間。A城就有一個勇敢的商人，在利益的驅(qū)動下，勇敢地穿越森林，向B城進發(fā)。對于那些泥沼深淵，他也是能避則避。顯然，這條路不是一條直線，但是對商人來說，走這條路，當(dāng)時是最安全的。于是道路上的草被踩平，擋著路的樹也被清除，一條蜿蜒的但越來越寬敞的“無間道”初顯輪廓。由于走的人越來越多，開始有人修修這里，修修那里，讓它越來越像條路。再后來，路越修越好，而路邊也出現(xiàn)了很多的商店、飯店、旅館、修車點，甚至還出現(xiàn)了工廠。由于路對大家越來越重要，于是就不斷集資修路，“無間道”最終被修得又寬又好。怎幺辦？再修一條路？這時，時間已經(jīng)過去了很多年，“無間道”已經(jīng)不只是一條路了。評論這個故事告訴了我們路徑依賴的理論：最初一個商人偶然的或不經(jīng)意的路線選擇，現(xiàn)在已經(jīng)成為了聯(lián)系A(chǔ)城和B城的重要紐帶。思考想想看，現(xiàn)實中你還能找出哪些路徑依賴的例子？根據(jù)上述故事帶給你的啟示，分析制度變遷和制度創(chuàng)新，并談?wù)勀愕目捶?。羅伊著，歷詠譯．法與經(jīng)濟學(xué)中的混沌理論與進化理論．經(jīng)濟社會體制比較，2003（1））三、法律與道德1．三類規(guī)則：習(xí)慣、道德與法律在制度的兩個構(gòu)成因素中，規(guī)則是核心。對規(guī)則的一個通常理解是，認為規(guī)則是規(guī)范個人、組織、群體等社會主體之間關(guān)系的行為準則。制約人們行為的規(guī)則有三類：習(xí)慣、道德和法律。① 2．習(xí)慣習(xí)慣也可稱為慣例（Customs），指習(xí)慣性做法，是傳統(tǒng)延續(xù)下來的做法。有的習(xí)慣的確只是一種慣常做法，如某些風(fēng)俗；而有的習(xí)慣之所以得以延續(xù)，往往有其合理性的存在。具有合理性內(nèi)涵的規(guī)則具有價值判斷的力量，成為行為規(guī)范中最為有力的部分。圖12 習(xí)慣的分類和演變3．法律和道德法律與道德都對人的行為有約束力，但性質(zhì)不同。所謂強制性約束力是指規(guī)則的實施有國家機構(gòu)的保障，由國家的力量來促使規(guī)則效力的發(fā)揮。那為什幺有的習(xí)慣規(guī)則上升為法律？有的習(xí)慣規(guī)則卻成為道德？法律既然是由國家強制力量保證的，那幺它必然對