新公司法中的意思自治(轉載)-展示頁
2025-07-07 05:34本頁面
【正文】 思自主決定私法領域內不受強制性規(guī)范約束的任何行為或活動。堅持公司股東主權理論，必須是在股東遵守法律、公司章程的前提下，給基于股權平等，風險共擔原則，由股東行使重大權利。在我國，公司雖然發(fā)展歷史不長，但存在嚴重的內部人控制、大股東控制等問題。安然、世通案給全球公司治理的啟示是公司權利要回歸到董事會甚至回歸到股東。但經(jīng)理層在利益的刺激下，常常采用關聯(lián)交易、支撐虛高股價等作法謀取私益，損害公司的利益。很多股東只關心股利或者二級市場的投機，也促使了只能優(yōu)先分紅而無表決權的優(yōu)先股的產(chǎn)生。隨著公司規(guī)模的擴大以及股東的廣泛分布，股東會中心主義難以適應公司對市場做出迅捷反應的客觀需要，因而必須把管理權委托給專門的董事。股東主權理論認為，公司是由股東擁有、支配和控制的實體，股東享有絕對的、排他的“主權”，管理層不過是受股東委托處理公司的日常事務。既然公司是契約關系，反映的是契約上的權利義務，則公司的終極意思應由股東作出，意思自治的最終決定權在股東大會。由于契約具有不完全性，當事人窮盡所有智力都不可能預測到未來發(fā)生的所有事情，因此，對契約的完備權以及最終解釋權成為重要的權利。在履行契約時股東把管理權交給董事，董事往往再轉授給經(jīng)理層，從而導致公司的股東和管理層存在信息不對稱。無論是出資安排，還是組織機構的設計、股東權利義務的規(guī)定等，都反映各個股東自己的意志，并經(jīng)協(xié)議形成共同意志。法國、德國和我國許多公司法學者都認為公司關系就是契約關系。2. 公司契約學說人格特征反映了公司需要有獨立的自由意志，即意思自治。既然公司有人格特征，有自己的意志和財產(chǎn)利益，人格權就應當受到保護。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，公司作為一種組織能不能在法律上獲得人格，一直存在爭論。1. 公司人格學說意思自治原則主要反映在法國民法典1134條，該條規(guī)定：依法簽訂的契約在當事人之間具有法律約束力?！∫馑甲灾伪旧硎撬椒ㄉ系姆懂?，指民事或商事主體能夠按照自己的自由意志決定自己的活動，或者按自己的意志產(chǎn)生自己所希望形成的法律關系。就后一個層次而言，就是公司意思自治問題。因此政府與公司這兩種組織在現(xiàn)代社會中是相互作用相互影響的兩大力量。一方面，政府對經(jīng)濟的干預在相當程度上是通過對公司等企業(yè)進行管制來進行的；另一方面，隨著公司制度的發(fā)展公司規(guī)模的擴大，現(xiàn)代公司已經(jīng)不僅僅是一個營利機構，還要從事某些社會公共職能方面的服務。 遇到公司經(jīng)營問題？贏了網(wǎng)律師為你免費解惑！訪問 新公司法中的意思自治（轉載）在現(xiàn)代社會，政府和公司是兩大推動社會發(fā)展進步的力量。西方學者在研究政府和公司的相互作用、相互影響以及對社會的作用后發(fā)現(xiàn)，政府和公司既有協(xié)調一致的地方，也有互相矛盾和對抗的時候。在此情況下，公司的管理層和決策層希望影響政府的決策。在這種影響過程中，國家希望對經(jīng)濟進行干預、管制和資源配置，而企業(yè)有自己的法人意志，希望能夠自主解決商業(yè)中的事務，并希望在此領域排斥國家不必要的干預。法國民法典確立了近代民法的三大原則：所有權絕對、契約自由、過錯責任，契約自由的核心就是意思自治。該條規(guī)定看似平常，卻是經(jīng)過一兩百年的哲學思想的發(fā)展演化形成的條款，這是意思自治的法源?！ ∫?、公司意思自治的理論基礎在自然法階段，法律上承認的主體僅限于自然人，公司等法人則不獲承認。法人擬制說認為公司是法律上擬制的組織體，而不是一個實實在在的有機體，故不能承認公司的獨立意志；法人契約說認為公司是股東間的契約；法人實在說認為公司是像自然人一樣實實在在的存在，有其獨立的意志，該種意志通過法人機關予以表現(xiàn)。我國民法通則承認公司的人格權，但認為其不具有自然人基于身份產(chǎn)生的人格，不能享有肖像權、榮譽權、繼承權等權益。公司契約學說認為，公司是股東之間為了共同的利益而相互締結、履行的契約，無論是發(fā)起人協(xié)議還是公司章程都是訂立契約的行為，公司關系是一種契約關系。既然是契約關系，就包含了諸多權利義務責任的設定。既然公司是按契約組建，該契約就可能存在信息不對稱的問題。針對此問題，公司法設計出對董事會、高級管理層的監(jiān)督制約機制，規(guī)定他們的行為必須要經(jīng)過授權，超過授權范圍的行為雖然對第三人能夠發(fā)生效力，但公司內部依然有權追究其責任。從法理上看，契約的最終解釋權應屬股東，因為股東是公司財產(chǎn)最終的所有人或支配人。但基于契約安排，在不召開股東大會的情況下，意思自治由管理機關，即董事會行使。3．股東主權理論早期公司實行絕對的股東主權，即公司的所有事項均由股東行使，實行股東會中心主義。股東甚至不關心公司的管理，公司的實際控制權和決策權都轉移到董事會，公司實際上由董事會控制，股東權利被虛置。隨著公司經(jīng)營的需要，董事進一步把管理權交給經(jīng)理層，到了二十世紀七十年代，董事會主義發(fā)展為經(jīng)理人中心主義，公司實際被經(jīng)理層控制。而在此過程中，董事、獨立董事、董事會并沒有發(fā)揮其應有的決策、監(jiān)督作用，美國的安然、世通事件即是典型的例證。但實行絕對股東主權會導
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