【正文】 的依據(jù)。具體防范措施包括主動和被動兩種方式。防范對策而治理信息風險則主要是指來自股權(quán)結(jié)構(gòu)、股東會、董事會、經(jīng)理制度等方面的信息風險，特別是來自目標公司中的反并購風險。 這或者是由于目標公司惡意隱瞞債務(wù)，或者是由于目標公司的財務(wù)制度不規(guī)范、存在未入賬債務(wù)，或者是由于或有債務(wù)的大量存在造成的。這一風險表現(xiàn)為因并購而使并購方直接或者間接地背負目標公司巨大的債務(wù)。 可見，目標公司資產(chǎn)信息的翔實和準確是何等重要。這不僅增加并購的成本，而且可能面臨司法強制的風險。而財務(wù)會計報告受匯率和通貨膨脹等多種因素的影響，賬面價值往往難以反映資產(chǎn)的實際價值；而資產(chǎn)的來源、效能、權(quán)屬、限制等法律狀態(tài)通過簡單的報表難以確認。 資產(chǎn)信息風險：資產(chǎn)是并購的基礎(chǔ)，資產(chǎn)信息的翔實至關(guān)重要。前述案例對此具有針對性的說服力。 股權(quán)信息風險：股權(quán)是公司終極所有者權(quán)利的法律體現(xiàn)。并購中的信息風險一般包括：股權(quán)信息風險、資產(chǎn)信息風險、負債信息風險、經(jīng)營和治理信息風險等。因此，并購前應(yīng)當通過合法高效的方法獲取真實的、全面的信息，排除錯誤的、虛假的信息，修正片面的、產(chǎn)生偏差的信息。因此，并購中貿(mào)然行動而失敗或者交易后才發(fā)現(xiàn)受騙上當?shù)陌咐缺冉允恰?并購如作戰(zhàn)，知己知彼，方能百戰(zhàn)不殆。 不僅如此，由于并購前的海天公司過度投資馬耳他等海外生產(chǎn)基地、導(dǎo)致策略性虧損，而江河公司對此所知甚少，致使并購后收益下降。通過對海天公司與該外資公司的往來賬目的審查，認定匯至海天公司賬上的1000萬元款項屬于贓款并仍留存于海天公司賬內(nèi)，故采取了上述收繳措施。后經(jīng)查明，轉(zhuǎn)讓前海天公司在與某外資公司合作過程中，該外資公司將一筆巨款匯至海天公司賬上并指示海天公司對外支付。江河公司與作為股東的日月公司和星辰公司簽署了收購海天公司80％股權(quán)的并購合同并完成交易，江河公司入主海天公司成為海天公司的控股股東。江河公司擬對海天公司進行收購。 海天公司是主營電信業(yè)務(wù)的有限責任公司，股東為日月公司和星辰公司。因此，本文試圖從法律操作實務(wù)的角度，對中小企業(yè)并購中的信息、債務(wù)、股權(quán)、治理結(jié)構(gòu)等若干法律風險及其防范進行點滴探討和提示。但中小企業(yè)、特別是非上市公司市場監(jiān)管要求較少、資本運營靈活、股權(quán)結(jié)構(gòu)有待合理、公司治理結(jié)構(gòu)有待完善等特點以及外部信用環(huán)境不盡理想等因素，必然使并購過程中潛藏更多的法律風險和陷阱。特別是由于存在信息不對稱、道德風險、“隱蔽工程”以及法律政策的影響，并購中往往潛藏大量的法律風險和陷阱。因此，在并購過程中，權(quán)利需要得到尊重、保護并最終得以實現(xiàn)，義務(wù)則需要得到完全履行并受到有力監(jiān)督。在并購過程中，目標企業(yè)的某一或某一部分權(quán)利主體通過出讓所擁有的對目標企業(yè)的資產(chǎn)或股權(quán)而獲得相應(yīng)的收益，另一或另一部分權(quán)利主體則通過付出一定代價而獲取這部分資產(chǎn)或股權(quán)。并購正成為越來越多企業(yè)成長的選擇。] 中小企業(yè)并購法律風險及其防范中小企業(yè)作為有待擴張的企業(yè)，其發(fā)展不僅表現(xiàn)在產(chǎn)品和市場的擴張方面，也表現(xiàn)在資本的擴張方面。通過并購迅速地吸收擴張資本或者占領(lǐng)市場已經(jīng)成為中小企業(yè)最為重要的資本運營手段。 　 并購是通過轉(zhuǎn)移公司所有權(quán)或控制權(quán)的方式實現(xiàn)企業(yè)擴張和發(fā)展的資本運營手段。概言之，并購的法律實質(zhì)就是并購主體之間權(quán)利和義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和受讓。 有鑒于此，并購過程中的知識產(chǎn)權(quán)、稅收、不正當競爭、勞動等諸多法律問題需引起并購各方的注意。而中小企業(yè)規(guī)模發(fā)展迅速、資本和市場需求強烈的特點，往往使其過于重視經(jīng)營風險而忽視法律風險。而在并購的談判和交易過程中，法律的風險常常體現(xiàn)在技術(shù)細節(jié)上。主題一：如何防范并購中的信息風險和債務(wù)陷阱 典型案例江河公司是主營醫(yī)療器械的有限責任公司。經(jīng)審查海天公司提供的資產(chǎn)負債表和相關(guān)會計資料，未發(fā)現(xiàn)巨額債務(wù)和其他不良信息。 之后不久，海天公司賬面上的一筆1000萬元巨款被公安機關(guān)認定為贓款，予以收繳。海天公司被并購后，該外資公司因涉嫌非法集資被公安機關(guān)立案審查。而作為并購方的日月公司和江河公司此前卻一無所知。尤其是，并購前海天公司的注冊資本5000萬元，而實繳資本則只有1000萬元，這也嚴重影響了并購后海天公司承擔風險的能力。案例點評由于并購各方信息不對稱，出讓方往往對目標公司進行商業(yè)包裝，隱瞞不利信息，夸大利好信息，而并購方也常?？浯笞约旱膶嵙Γ圃炱谕臻g，雙方信息披露都存在不充分或者失真的情形。 本案中，正是由于江河公司沒有對作為目標公司的海天公司進行盡職調(diào)查，忽略了重要信息的核實，才造成處處被動。這樣，并購方可以全面了解目標公司及出讓方的資信情況和相關(guān)風險，而出讓方也可以了解并購方的經(jīng)營能力及交易的誠意，從而既可以在并購協(xié)議簽署前科學地確定各項協(xié)議條款，也可以在并購協(xié)議簽署后根據(jù)情況隨時調(diào)整并購策略和協(xié)議條款，并在發(fā)現(xiàn)對方資信情況或者承諾與實際情況有重大出入時，及時采取必要措施以避免風險和損失。 風險提示 其中特別重要的如： 但并購各方提供的股權(quán)信息或者文件記載的股權(quán)信息可能與股權(quán)的實際狀況不相一致，比如實際出資少的股東卻占有絕對多數(shù)股權(quán)，或者雖然實際未出資但卻在相關(guān)法律文件中記載為股東，或者股權(quán)已經(jīng)被質(zhì)押或被司法機關(guān)凍結(jié)而暫時受到限制等等，這些存在瑕疵的股權(quán)都構(gòu)成對并購的威脅。 國內(nèi)許多公司的一個重要特征是資產(chǎn)總量大，負債比率高，凈資產(chǎn)低，資產(chǎn)總體質(zhì)量偏低。如果不進行認真考證核實，并購后可能會發(fā)現(xiàn)目標公司的資產(chǎn)低于其實際價值，或者這些資產(chǎn)未能發(fā)揮其目標作用，或者目標公司存在著大量低效資產(chǎn)或者無效資產(chǎn)，甚至非法資產(chǎn)。案例中的江河公司正是沒有對目標公司的資產(chǎn)進行切實的核實而貿(mào)然并購，致使1000萬元巨額非法財產(chǎn)沒有提前發(fā)現(xiàn)而落進了并購陷阱。當然，收集和了解并購方的資信情況也是出讓方在并購過程中不可忽視并不可或缺的重要環(huán)節(jié)。 負債信息風險：負債信息風險在股權(quán)交易中大量存在。許多目標公司的資產(chǎn)負債表并未反映或者無法反映已經(jīng)發(fā)生的債務(wù)或者潛在的債務(wù)。其中，或有債務(wù)是并購中的最大陷阱，如擔保之債、票據(jù)責任之債、產(chǎn)品侵權(quán)或者環(huán)保責任產(chǎn)生的賠償、未決訴訟或者潛在的訴訟、行政罰款等等，由于其發(fā)生或者處理結(jié)果處于或然狀態(tài)而無法預(yù)料，并且輕易不為常規(guī)審查所能知悉，如果一旦發(fā)生，就有可能改變目標公司的資產(chǎn)狀況和信用狀況，并從而直接影響目標公司的價值，因而危險更大。 經(jīng)營信息風險和治理信息風險：經(jīng)營信息風險主要是目標公司的母公司（一般是控股股東）或者其他關(guān)聯(lián)公司的同業(yè)競爭或者關(guān)聯(lián)交易信息披露不夠詳盡或者產(chǎn)生誤導(dǎo)，從而造成并購方的決策錯誤。 信息風險的防范與救濟的要旨在于通過合法高效的方法獲取真實的、全面的信息，排除錯誤的、虛假的信息，確認或者修正片面的、產(chǎn)生偏差的信息。主動方式就是并購方主動進行審查評鑒，即對目標公司的外部環(huán)境和內(nèi)部情況進行審慎的調(diào)查與評估，充分發(fā)現(xiàn)、了解和評估目標公司的現(xiàn)狀與潛在風險。通過審查和評鑒，深入探究發(fā)掘相關(guān)的法律風險，對所進行的并購提供重要的決策信息，適當?shù)胤峙浜捅苊獠①忥L險，并在正式簽約時約定違約責任等救濟措施，做到防患于未然。相應(yīng)地，出讓方也應(yīng)對并購方進行審查評鑒。 簽訂保密協(xié)議 談到并購中的審查評鑒和信息披露，就必然涉及并購中的一個關(guān)鍵性環(huán)節(jié)保密協(xié)議。因此，這些信息的保密至關(guān)重要。特別是要確保在并購未獲成功的情況下，各方能夠收回所有信息資料并防止他方直接或者間接使用這些信息。 信息披露及保證 信息披露及保證要求并購各方用最直接、合理、科學、專業(yè)和沒有歧義的語言披露其所有應(yīng)當披露的信息，并作出聲明、承諾與保證。 信息審查評鑒重點 信息審查評鑒是一項極為復(fù)雜的專業(yè)性工作。信息審查評鑒還可以自行或者委托律師事務(wù)所、專業(yè)商務(wù)調(diào)查公司進行調(diào)查。 在信息審查評鑒中，對公司的某些重要文件必須嚴格審查分析，如公司章程、股東名冊、財務(wù)報表、資產(chǎn)負債表、公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)、權(quán)利證明文件和資產(chǎn)目錄等等。特別是所有的合同及對