【正文】 務(wù)的約束；另一方面，當事人必須受其愿意承擔的義務(wù)的約束。　　最后， 18 世紀和 19 世紀的哲學(xué)思潮和經(jīng)濟理論對私法自治原則的確立起到了促進作用。前述《拿破侖法典》已經(jīng)提供了極具說服力的證明。這些口號隨著資產(chǎn)階級革命的勝利和資本主義制度的建立而日益深入人心。它憑借這面旗幟，號召人民起來推翻禁錮和壓抑人民的自由、限制甚至剝奪人民的權(quán)利的封建統(tǒng)治?！　∑浯?，資產(chǎn)階級革命和資本主義制度是私法自治原則得以確立的政治經(jīng)濟條件。⑦意思自治作為一種法哲學(xué)理論認為：人的意志可以依其自身的法則為人自己創(chuàng)設(shè)權(quán)利義務(wù)，當事人的意志不僅是當事人權(quán)利義務(wù)的淵源，而且是其發(fā)生根據(jù)。它認為，法不是植根于自然和神，而是植根于人本身，即植根于人的理性意識。理性主義自然法汲取古代自然法和中世紀自然法中的理性主義因素，排除其樸素直觀的自然主義和蒙昧的神學(xué)主義，開始用“人的眼光”來看待社會歷史。正因為是這樣，所以，即使擺脫了人為的刑罰，也會受到最嚴厲的神的懲罰。這個法的主人和統(tǒng)治者是統(tǒng)治我們一切的神。對它進行說明和解釋的不是外界，而是我們的內(nèi)心。它永恒不變，并具有普遍正確性。在古羅馬時代，盡管情形與古希臘時期有很大的不同，但自然法的觀念仍然是不容置疑的。但是，它能夠歷經(jīng)古代、中世紀直至近代一直為許多人所推崇和信奉，甚至在現(xiàn)代仍有人主張“復(fù)興”自然法，說明在對法的認識和理解方面，自然法有其合理性。自然法是西方歷史上最古老和最具影響的法律思潮。不過，私法自治所以能夠在近兩千年的漫長歲月中，雖經(jīng)曲折而終于不朽，并且在資本主義制度建立起來之后，成為西方國家民法體系的基石英鐘，是有著深刻而豐富的思想和社會歷史原因的。有人說，《拿破侖法典》是以查士丁尼的《法學(xué)總論》為藍本而制定的，拿破侖本人就是一位羅馬法愛好者，看來是有根據(jù)的?！保ǖ?1158 條）可見，《拿破侖法典》在有關(guān)契約的問題上，無論是契約的成立，還是契約的效力，無論是契約的解釋，還是契約的解除，都主張以當事人的合意為準?！保ǖ?1134 條）“解釋契約時，應(yīng)尋求締約當事人的共同意思，而不拘泥于文字?！保ǖ?1101 條）“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當事人之間有相當于法律的效力?！　〉搅?1804 年，作為“世界各地編纂新法典時當做基礎(chǔ)來使用的法典”⑤的《拿破侖法典》，不僅鮮明地繼受了羅馬法私法自治的觀念，而且第一次通過立法對契約自由思想進行了系統(tǒng)的和規(guī)范的闡發(fā)。”④諾成契約的出現(xiàn)，使商品流通從繁瑣的形式中解放出來，標志著羅馬法從重視形式轉(zhuǎn)為重視當事人的意志，這是契約史上的一個進步。上列各種契約，其債務(wù)的締結(jié)只需要雙方當事人的同意的說法，乃是因為其締結(jié)既不需要文書，也不需要當事人在場；此外，也沒有必要給予某物，只須進行該法律行為的當事人同意即可。這種契約形式相對于當時的要式契約、要物契約來說，最根本的特征就是以雙方當事人的“同意”（ consent ）作為契約成立和拘束力的根據(jù)，而不要求履行一定的形式或者接受一定的物品。②簡而言之，根據(jù)烏氏的意見，私人協(xié)議具有法律效力，并且可以變通法律，而這正是“私法自治”的實質(zhì)所在。適應(yīng)這種需要，帝政前期的五大法學(xué)家之一烏爾披亞努斯（ DomitiusUlpianus， 約公元 170 年～ 228 年）首創(chuàng)了公法和私法的劃分。不過，最初是沒有公法和私法的區(qū)別的?！　∫话阏J為，私法自治濫觴于“商品生產(chǎn)者社會的第一個世界性法律即羅馬法”。　　一、根源論　　國際私法領(lǐng)域的當事人意思自治原則，是所謂“私法自治”原則在法律選擇問題上的體現(xiàn)。當事人意思自治原則論綱在國際私法領(lǐng)域，當事人意思自治原則經(jīng)過幾個世紀的沿革，不僅十分完善，而且已經(jīng)成為解決法律適用問題的一項重要原則。在進入新世紀的前夕，重新審視這一原則，不僅會加深我們對其本身的意義和價值的認識，而且會增進我們對國際私法的整個體系和基本精神的理解。因此，認識當事人意思自治原則的根源，首先就是要了解私法自治的由來。①由于簡單商品經(jīng)濟高度發(fā)展，民事關(guān)系滲透到社會生活的各個方面，羅馬私法十分發(fā)達，后世所謂“羅馬法”便是羅馬私法的同義語。后來，隨著經(jīng)濟和社會的發(fā)展，國家對私人事務(wù)的干預(yù)越來越多，終于需要在國家權(quán)力和私人活動之間確立一條明確的界限。按照他的意見，規(guī)定國家公務(wù)的為公法，規(guī)定個人利益的為私法；公法規(guī)范是強制性的，當事人必須無條件地遵守，私法規(guī)范則是任意性的，可以由當事人的意志而更改，它的原則是“對當事人來說‘協(xié)議就是法律’”。從實踐來說，在共和國末葉和帝政之初，為了適應(yīng)商品流通快速迅捷的需要，受萬民法的影響，出現(xiàn)了諾成契約（ ContractsConsensus ）。查士丁尼在《法學(xué)總論》中論及“諾成債務(wù)”的時候明確寫道：“關(guān)于買賣、租賃、合伙、委任等契約，債務(wù)以當事人的同意而成立?！雹邸耙灾Z成方式締結(jié)的債務(wù)因當事人表達相反的意思而消滅。諾成契約因而成為“私法自治”觀念的實踐基礎(chǔ)和后世“契約自由”原則的歷史淵源。該法典規(guī)定：“契約為一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對于其他一人或數(shù)人負擔給付、作為或不作為的債務(wù)。前項契約，僅得依當事人相互同意或法律規(guī)定的原因取消之?！保ǖ?1156 條）“文字可能作兩種解釋時，應(yīng)采取最適合于契約目的的解釋。這與羅馬法的精神是一脈相承的?！　∷椒ㄗ灾斡^念，從羅馬法起，經(jīng)過《羅破侖法典》，最終成為民法之精髓。　　首先，自然法思想是私法自治觀念的源泉。它的產(chǎn)生無疑與人類最初對自然現(xiàn)象和社會現(xiàn)象的認識能力和認識角度有關(guān)。古希臘的蘇格拉底、柏拉圖等都是自然法觀念的信奉者，而亞里士多德則是“自然法”概念的提出者。西塞羅（ Cicero ，公元前 106 年～前 43 年）曾有一段關(guān)于自然法的經(jīng)典性言論：“法符合自然的正確法則。即使元老院、公民會議的決定也不能擺脫它所賦予的義務(wù)。這個法，不管是在羅馬或在雅典，不管是現(xiàn)在或?qū)?，都沒有什么不同；對一切國家和任何時代都具有不變的效力。因為，神是這個法的立法者、頒布者和法官；違背這個法的人，就是回避自己、否定人性的人?！雹薜搅私?17 、 18 世紀，理性主義自然法興起，并成為啟蒙思想家們的重要思想內(nèi)容，進而成為資產(chǎn)階級反封建的銳利武器。它反對把人掩埋在自然界之中，反對把人當作神的奴隸，致力于重新發(fā)掘人、人的價值和尊嚴。而人生來就有生命、自由、財產(chǎn)、追求幸福、平等、博愛及自我保護等權(quán)利，這就是所謂“天賦人權(quán)”，它們本源于自然法。毫無疑問，自然法，尤其是近代的理性主義自然法關(guān)于尊重人的權(quán)利，人以自由為本性的思想，是羅馬法和《拿破侖法典》確立和弘揚“私法自治”觀念的法哲學(xué)根源。資產(chǎn)階級在反對封建制度的斗爭中所樹立起來的一面鮮明的旗幟就是“天賦人權(quán)”。 1789 年法國的《人權(quán)宣言》作為法國資產(chǎn)階級革命的綱領(lǐng)性文件響亮地宣告：“人們生來并且始終是自由的，在權(quán)利上是平等的”，“自由包括從事一切不損害他人的行為的權(quán)利”，“法律只有權(quán)禁止有害于社會的行動”。資產(chǎn)階級取得政權(quán)以后，不能不顧及自己在革命時期的許諾和人民大眾的愿望和要求，不能不遵循社會進步的趨勢和資本主義經(jīng)濟自由發(fā)展的規(guī)律，并從法律上加以確認，其最突出的表現(xiàn)就是在私法領(lǐng)域確立“當事人意思自治原則”，在合同方面則采取“契約自由”原則。值得一提的是，國際私法領(lǐng)域中的“當事人意思自治原則”也是首先在法國萌芽的。從哲學(xué)上講，私法自治首先是建立在人“生而自由”的信念之上的。在法國，當資產(chǎn)階級從封建君主手中奪得政權(quán)時，社會契約論已廣為傳播，并且成為歐洲最流行的政治哲學(xué)。⑧在英國，隨著產(chǎn)業(yè)革命的完成，資本主義經(jīng)濟獲得了迅速發(fā)展。他們認為，根據(jù)自由放任主義，當事人的意圖是應(yīng)該受到特別尊重的，法律對人們的干涉越少越好。他說：“人只有一種天賦的權(quán)利，即與生俱來的自由。當然，每個人都享有天賦的平等，這是他不受別人約束的權(quán)利，但同時，這種權(quán)利并大于人們可以彼此約束的權(quán)利”。”⑩康德認為，只有人才有自由意志，才有天賦的