上市公司規(guī)避不法關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題分析-展示頁(yè)
2025-06-18 21:39本頁(yè)面
【正文】 ，對(duì)交易標(biāo)的進(jìn)行評(píng)估和審計(jì)，并將該交易提交股東大會(huì)審議。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。 《公司法》第l25條規(guī)定：“上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于獨(dú)立董事的職權(quán)規(guī)定中也把獨(dú)立董事對(duì)關(guān)聯(lián)交易的事前認(rèn)可作為董事會(huì)、股東大會(huì)決議的前提條件。這里的制衡機(jī)制主要包括獨(dú)立董事制度和關(guān)聯(lián)方回避表決制度。為了保障從屬公司債權(quán)人的正當(dāng)利益免受控制公司的不法侵害，在從屬公司的清算、和解或重整等程序中，控制公司對(duì)從屬公司的某些債權(quán)均應(yīng)次于從屬公司的其他債權(quán)受清償。當(dāng)關(guān)聯(lián)公司中的控制公司與從屬公司同時(shí)破產(chǎn)時(shí)，將破產(chǎn)的各成員公司的財(cái)產(chǎn)和債務(wù)合并，依債權(quán)比例分配于所有債權(quán)人； 第四，抵銷禁止規(guī)則?？刂乒鹃L(zhǎng)期濫竽充數(shù)用從屬公司法人人格獨(dú)立和責(zé)任有限原則，進(jìn)行規(guī)避償債義務(wù)或其他有違法律道德的行為時(shí)，法院可依職權(quán)否認(rèn)上述原則，令控制公司對(duì)其從屬公司的債務(wù)或行為承擔(dān)責(zé)任； 第三，實(shí)質(zhì)合并規(guī)則。如何解決這個(gè)問(wèn)題，提出以下思路：關(guān)聯(lián)公司債權(quán)人法律保護(hù)的基本原則 第一，利益補(bǔ)償規(guī)則。關(guān)聯(lián)方交易的隱蔽性為上市公司隨意調(diào)整利潤(rùn)提供了方便之門?！ ?三)關(guān)聯(lián)方交易具有隱蔽性?！ ?二)關(guān)聯(lián)方交易具有特殊的目的。但事實(shí)上由于關(guān)聯(lián)方交易當(dāng)事人之間存在控制與被控制、影響與被影響的關(guān)系，有可能導(dǎo)致交易按某一方的意愿達(dá)成，而另一方則失去了平等談判的機(jī)會(huì)，從這個(gè)意義上說(shuō)，關(guān)聯(lián)方交易更像是管理交易。上市公司關(guān)聯(lián)方交易的特征 從制度經(jīng)濟(jì)學(xué)角度看，關(guān)聯(lián)方交易是介于市場(chǎng)交易與企業(yè)內(nèi)管理交易之間的一種獨(dú)特的交易，其特征如下： (一)關(guān)聯(lián)方交易雙方的地位實(shí)際不平等。②粉飾業(yè)績(jī)。許多上市公司都是從集團(tuán)公司中剝離出來(lái)的，基本上是集團(tuán)公司中的佼佼者，盈利較多，而其他關(guān)聯(lián)企業(yè)獲利能力則相對(duì)較差。目前非常普遍的情形是：上市公司享受所得稅優(yōu)惠，而母公司集團(tuán)所得稅稅率較高，因此上市公司在這種情況下便成為集團(tuán)公司的避稅港。具體來(lái)說(shuō)，上市公司調(diào)整利潤(rùn)包括以下兩種意圖：①降低稅負(fù)。 B、調(diào)整利潤(rùn)?！ ￡P(guān)聯(lián)方交易作為一種獨(dú)特的交易，其節(jié)約交易費(fèi)用的功能主要表現(xiàn)為，關(guān)聯(lián)交易中的信息成本、監(jiān)督成本、執(zhí)行成本低于市場(chǎng)交易，而組織管理成本則少于企業(yè)內(nèi)交易。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中交易費(fèi)用不可能為零，因此，每個(gè)企業(yè)在收益不變的情況下，總是力圖節(jié)約交易費(fèi)用。三、上市公司關(guān)聯(lián)方交易的內(nèi)容上市公司關(guān)聯(lián)交易的目的A、節(jié)約交易費(fèi)用?！ 拈L(zhǎng)遠(yuǎn)看，損害了中小投資者、債權(quán)人的利益?！ ∪绻枰獫M足上市公司在融資的條件，控股股東也可能會(huì)給與注資的。B、關(guān)聯(lián)交易的消極意義 a、影響上市公司獨(dú)立經(jīng)營(yíng)能力，抗外部風(fēng)險(xiǎn)能力下降 b、各方利益失衡 上市公司的控股股東會(huì)利用自身優(yōu)勢(shì)，“欺負(fù)”上市公司，如向上市公司高價(jià)出售原材料；低價(jià)購(gòu)買產(chǎn)成品；搶占公司前景好的投資項(xiàng)目；掠奪了公司的利潤(rùn)；挪用上市公司公開(kāi)募集的資金或無(wú)償拖欠上市公司的貸款；要求上市公司一公司債券抵消方的債務(wù)；要求上市公司為自身或其他關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保等?！ ∪纾簝?nèi)部組織成員的技術(shù)選擇和勞動(dòng)組合的專門化（產(chǎn)供銷一體化）。出現(xiàn)問(wèn)題協(xié)調(diào)解決，交易能高效有序地進(jìn)行，可降低交易成本，增加流動(dòng)資金的周轉(zhuǎn)率，提高資金的營(yíng)運(yùn)效率，可避免信息不對(duì)稱。關(guān)聯(lián)交易的種類 根據(jù)交易對(duì)公司及股東權(quán)益影響的大小，可將關(guān)聯(lián)交易分為輕微關(guān)聯(lián)交易，普通關(guān)聯(lián)交易，重要關(guān)聯(lián)交易； 根據(jù)交易對(duì)象的不同，可將關(guān)聯(lián)交易分為企業(yè)與企業(yè)之間的交易，企業(yè)與關(guān)鍵人員之間的交易等； 按交易的計(jì)價(jià)原則，可將關(guān)聯(lián)交易分為市場(chǎng)價(jià)交易、協(xié)議價(jià)交易、優(yōu)惠價(jià)交易； 按交易是否合法，可將關(guān)聯(lián)交易分為合法交易和非法交易。凡以上關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生轉(zhuǎn)移資源或義務(wù)的事項(xiàng)，不論是否收取價(jià)款，均被視為關(guān)聯(lián)交易。所謂重大影響，是指對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力、但并不決定這些政策。上市公司規(guī)避不法關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題分析一、簡(jiǎn)介 根據(jù)財(cái)政部2006年頒布的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露（2006）》的規(guī)定，在企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策中，如果一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。 這里的控制，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。參與決策的途徑主要包括：在董事會(huì)或類似的權(quán)力機(jī)構(gòu)中派有代表，參與政策的制定過(guò)程，互相交換管理人員等。 二、關(guān)聯(lián)交易的內(nèi)容 上市公司關(guān)聯(lián)交易包括但不限于下列事項(xiàng)： (一)購(gòu)買或銷售商品； (二)購(gòu)買或銷售除商品以外的其他資產(chǎn)； (三)提供或接受勞務(wù)； (四)代理； (五)租賃； (六)提供資金(包括以現(xiàn)金或?qū)嵨镄问?； (七)提供擔(dān)保； (八)管理方面的合同； (九)研究與開(kāi)發(fā)項(xiàng)目的轉(zhuǎn)移； (十)許可協(xié)議； (十一)贈(zèng)與； (十二)債務(wù)重組； (十三)非貨幣性交易； (十四)關(guān)聯(lián)雙方共同投資； (十五)交易所認(rèn)為應(yīng)當(dāng)屬于關(guān)聯(lián)交易的其他事項(xiàng)。關(guān)聯(lián)交易的優(yōu)缺點(diǎn)A、關(guān)聯(lián)交易的積極意義 a、關(guān)聯(lián)方相互了解、彼此信任。 b、通過(guò)集團(tuán)內(nèi)部適當(dāng)?shù)慕灰装才?，可以使配置在一定程度上最?yōu)加強(qiáng)企業(yè)間合作，達(dá)到企業(yè)集團(tuán)的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益。c、優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)、提高資產(chǎn)盈利能力、及時(shí)籌集資金、降低機(jī)會(huì)成本，通過(guò)并購(gòu)、聯(lián)合等形式擴(kuò)大規(guī)模，向集團(tuán)化和跨國(guó)公司方向發(fā)展。 控股公司為了保住上市公司的殼，也會(huì)在上市公司即將摘牌的時(shí)候給與“注資”，例如低價(jià)出售優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，高價(jià)收購(gòu)上市公司的產(chǎn)品。 c、關(guān)聯(lián)交易會(huì)損害債權(quán)人、中小股東的利益 控股股東犧牲自身利益來(lái)增加上市公司的利潤(rùn)，為上市公司保住了“殼”，或者是為發(fā)行債券和股票創(chuàng)造了條件，最終還是會(huì)侵害債權(quán)人和中小股東的利益，由于股東本身也有可能虧損，注入資金太多不是以足額現(xiàn)金形式產(chǎn)生的利潤(rùn)，而只是賬面利潤(rùn)，最終上市公司有了利潤(rùn)或是募集到資金后通過(guò)轉(zhuǎn)移資金及利潤(rùn)等形式賺回更多的資金?！ 、對(duì)上市公司的危害 通過(guò)不正當(dāng)?shù)淖①Y，粉飾會(huì)計(jì)報(bào)表，保住了上市公司的殼，或者滿足配股、發(fā)債的調(diào)價(jià)，最終還是會(huì)在競(jìng)爭(zhēng)中暴露出來(lái) e、可用來(lái)規(guī)避政府稅 關(guān)聯(lián)企業(yè)間可能利用協(xié)議價(jià)格在資產(chǎn)轉(zhuǎn)移、原材料、產(chǎn)品或勞務(wù)購(gòu)銷等方面進(jìn)行收入和費(fèi)用的調(diào)整，有利于高賦稅的一方，或者虛構(gòu)并不存在的交易來(lái)轉(zhuǎn)移收入和分?jǐn)傎M(fèi)用，或者通過(guò)互拆借資金的方式調(diào)解利息費(fèi)用。新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，交易費(fèi)用是獲得準(zhǔn)確的市場(chǎng)信息所需要
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