公司合伙制度公司合伙制度問題研究的應(yīng)用-展示頁
2025-04-16 20:19本頁面
【正文】 合伙人通謀，轉(zhuǎn)移國有資產(chǎn)，會導致國有資產(chǎn)流失，因此主張禁止法人合伙?！ 〉谌?，有的學者認為法人加入合伙會使法人母體受到限制，因而主張禁止法人合伙，我們認為，一個公司參加任何形式的企業(yè)聯(lián)合都會削弱該公司董事會對公司的控制能力，只不過程度不同而已，這并不能成為禁止法人加入合伙的正當理由，因為公司如果擔心其加入合伙會因此而削弱其董事會對公司的控制能力，那么它完全可以根據(jù)自己的意志自由決定不加入合伙，恰恰相反，一公司加入合伙，正是其根據(jù)自己的意志和利益而作出選擇的結(jié)果(注：趙旭東：《企業(yè)法律形態(tài)論》，中國方正出版社1996年版，第150頁。)，公司加入合伙，他就不僅以其對合伙的出資為限承擔責任，而是以其所擁有的全部公司財產(chǎn)承擔責任，這對公司債務(wù)清償責任并沒有影響，因為公司作為合伙人用來承擔合伙債務(wù)的財產(chǎn)和公司的全部財產(chǎn)在總量上是完全相等的，易言之，公司加入合伙所負的財產(chǎn)責任同公司不加入合伙而直接從事經(jīng)營活動所承擔的財產(chǎn)責任在數(shù)量上是完全一致的，根本不會危及股東的利益，股東更不會因公司加入合伙而承擔無限責任，因為法人(公司)與法人成員(公司股東)雙方對外并沒有權(quán)利義務(wù)的牽涉，他們是彼此獨立的兩個主體，股東認繳出資后，便失去了對出資的所有權(quán)而只享有股權(quán)，該出資成為公司獨立財產(chǎn)，由公司支配，股東只享有到期收取利潤的權(quán)利，即使公司破產(chǎn)，股東也僅以出資為限承擔有限責任。任何企業(yè)或者其他組織對其自身的債務(wù)都應(yīng)盡其所有承擔全部責任，不存在責任的有限與無限的問題，責任的有限與無限，只能是企業(yè)成員責任的有限與無限，企業(yè)成員承擔企業(yè)債務(wù)的根據(jù)在于其作為企業(yè)成員的法律地位，而限定企業(yè)成員責任范圍的理由則在于債務(wù)并非企業(yè)成員個人的債務(wù)，而是企業(yè)的債務(wù)，企業(yè)成員的財產(chǎn)無非分為出資于企業(yè)的財產(chǎn)和企業(yè)成員個人的財產(chǎn)?！ 〉诙?，公司加入合伙，以其全部財產(chǎn)對合伙債務(wù)承擔無限責任，這與公司應(yīng)承擔的有限責任并不矛盾，這里，我們首先應(yīng)當弄清有限責任和無限責任概念的確切含義，長期以來，人們形成了一種普遍的觀念：“合伙的責任是無限的，公司的責任是有限的”，其實，這種觀念并不準確。法人(公司)以其擁有的獨立財產(chǎn)加入合伙，形成共有關(guān)系，法人在合伙財產(chǎn)中的應(yīng)有份額仍是法人財產(chǎn)的組成部分，法人本身財產(chǎn)并未因其加入合伙而減少。對外轉(zhuǎn)投資是法人生產(chǎn)經(jīng)營活動的重要組成部分，法人加入合伙，是法人基于自己的意志和利益，以所有者或者經(jīng)營者的身份使用、處分自己財產(chǎn)的民事法律行為，既然確認法人的獨立民事主體地位，就應(yīng)當承認法人處分自己財產(chǎn)的權(quán)利能力，就應(yīng)當允許法人基于自身的需要選擇不同的投資方式組成不同的市場主體，這也是企業(yè)經(jīng)營權(quán)內(nèi)在要求的外在體現(xiàn)。作者認為，在我國，法人完全可以成為合伙企業(yè)的成員。最后， 由于法制不健全，我國國有企業(yè)及其他企業(yè)法人國有資產(chǎn)流失嚴重，允許法人參與合伙，就意味著允許法人與個人合伙經(jīng)營，這樣做，一則會加快國有資產(chǎn)流失，二則可能因合伙而使法人母體受制(注：全國人大常委會財經(jīng)委編：《合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法熱點問題研究》，人民法院出版社1996年版，第33頁。)，而且，法人加入合伙，意味著法人財產(chǎn)的轉(zhuǎn)投資，這一方面造成法人財產(chǎn)的不穩(wěn)定狀態(tài)，影響法人對債務(wù)的清償能力，使法人的債權(quán)人難以得到可靠的財產(chǎn)保證，另一方面又對股東利益構(gòu)成潛在威脅，因為股東的同一投資將為公司的經(jīng)營活動和合伙的經(jīng)營活動承擔雙重風險，這會導致公司股東承擔無限連帶責任(注：方流芳：《關(guān)于合伙的幾個問題》，《法學研究》1987年第5期，第48頁。)。同時，有兩個問題無法解決，一是《公司法》對公司的轉(zhuǎn)投資作了不得超過總資本的50%的限制，如果公司成為合伙人，可能突破這一限制。《民法通則》第52條規(guī)定了法人之間的合伙型聯(lián)營，據(jù)此，應(yīng)當說我國法律是允許法人合伙的，《民法通則》頒布實施后，我國對法人能否成為合伙成員的問題意見基本趨于一致，絕大多數(shù)人認為法人可以成為合伙成員(注：全國人大常委會財經(jīng)委編：《合伙企業(yè)法、獨資企業(yè)法熱點問題研究》，人民法院出版社1996年版，第149～150頁?！ ∮捎谑苤骺陀^條件的限制，現(xiàn)已公布的《合伙企業(yè)法》還存在缺憾，特別是合伙制度的若干基本問題，《合伙企業(yè)法》尚未規(guī)定，而這些問題在社
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