【正文】 marriage。涉股權(quán)離婚案件之股權(quán)分割的法律問題探析Leagal study on the Issue of Stock Rights Partitionin the Divorce Litigation【學(xué)科分類】繼承法【摘要】本文通過對國外某些國家關(guān)于夫妻共同股權(quán)分割的相關(guān)規(guī)定并進行簡單的比較研究指出我國夫妻共同股權(quán)分割在立法與實踐中還存在某些需要完善的地方，提出了離婚夫妻共同股權(quán)分割在司法實務(wù)中的難點以及具體的分割方法。股東對公司的出資可以用貨幣出資，也可以用實物出資。這樣，既維持了公司的企業(yè)性質(zhì)，又符合我國的法律規(guī)定。這種情況下應(yīng)對受讓人的資格進行限制，最好受讓人是外商。在執(zhí)行外資股權(quán)時，對受讓人沒有規(guī)定，如轉(zhuǎn)讓給國內(nèi)投資方，轉(zhuǎn)讓后使外商股東的股份低于注冊資本的25%，與公司登記管理條例相沖突。實踐中遇到問題主要是關(guān)于外商投資公司的案件，最高院1987年《關(guān)于審理涉港澳經(jīng)濟糾紛案件若干問題解釋》第七條規(guī)定，一般不宜以投資清償債務(wù)，確有必要的，應(yīng)征得內(nèi)地合資方或合作方和有關(guān)方面的同意，通過轉(zhuǎn)讓投資權(quán)益的方式進行?！　　豆痉ā穼竟芾砣藛T轉(zhuǎn)讓股份進行了限制，這些人在任期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有公司股份總數(shù)的25%.對這類股權(quán)的執(zhí)行，根據(jù)執(zhí)行工作的特有屬性，仍不受《公司法》的規(guī)定限制，可以執(zhí)行。對《公司法》這一規(guī)定應(yīng)理解為只適用于當(dāng)事人自主協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，而法院在強制執(zhí)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)是為了債權(quán)人利益而實施的國家行為，不存在違法投機行為?！秷?zhí)行規(guī)定》所提的直接裁定予以轉(zhuǎn)讓，注重的是執(zhí)行實踐中，不需任何人同意與否而直接執(zhí)行的方式，而不是對其財產(chǎn)的直接執(zhí)行。這種做法是錯誤的，按照公司制度的一般原理，公司登記成立后，公司的財產(chǎn)即獨立于投資者財產(chǎn)而存在。這樣才能真正理解投資權(quán)益的概念，同時，也可打破認(rèn)為執(zhí)行投資權(quán)益就是執(zhí)行股權(quán)這一傳統(tǒng)和錯誤的觀念?！　∫虼耍瑢Ρ粓?zhí)行人在公司中的投資權(quán)益的執(zhí)行，應(yīng)稱為執(zhí)行股權(quán)。而在執(zhí)行實踐中通常對投資權(quán)益理解為股東向公司進行投資，因出資而取得的參與公司事務(wù)并在公司中享有的財產(chǎn)利益，具有轉(zhuǎn)讓性的權(quán)利。　　（一）投資權(quán)益和股權(quán)區(qū)分不明問題　　投資權(quán)益是指投資于資本市場的股票、債券、證券投資基金等帶來的權(quán)利和收益。但執(zhí)行工作實踐中，由于對執(zhí)行股權(quán)法律的理解和實踐操作不同，常常做法不一，又出現(xiàn)了執(zhí)行工作多樣化和復(fù)雜化的很多問題。執(zhí)行股權(quán)時，執(zhí)行股東依據(jù)股權(quán)享有的財產(chǎn)利益，因股權(quán)本身并不體現(xiàn)為具體財產(chǎn)，公司對這些出資享有法人財產(chǎn)所有權(quán)，只有涉及到公司自身債務(wù)，和可以執(zhí)行這些財產(chǎn)，否則就會構(gòu)成對公司財產(chǎn)權(quán)利的侵犯。由此可見，對股權(quán)執(zhí)行是在其他股東同意的基礎(chǔ)上進行的，如不同意，其他股東則行使優(yōu)先購買權(quán)，不行使優(yōu)先購買權(quán)，則視為同意，方可執(zhí)行股權(quán)。第二，對股權(quán)的執(zhí)行，按照規(guī)定首先應(yīng)執(zhí)行已到期的股息或紅利，如已到期的股息或紅利不能滿足申請執(zhí)行人的權(quán)益，還可以執(zhí)行被執(zhí)行人預(yù)期從有關(guān)企業(yè)中應(yīng)得的股息或紅利，或者下一年的股息或紅利。這一屬性，在中有著明確的規(guī)定，但同樣附加著一定條件。因此股權(quán)具有明顯的財產(chǎn)性，這樣也就不難理解股權(quán)在執(zhí)行理論中的可供執(zhí)行性。主要包括重大經(jīng)營決策表決權(quán)、董事等人事任免權(quán)、對董事經(jīng)理的質(zhì)詢權(quán)、監(jiān)督權(quán)，還有知情權(quán)。主要包括股息、紅利分配請求權(quán)，新股認(rèn)購權(quán)，公司剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，是純粹的財產(chǎn)權(quán)益。　?。ㄒ唬┕蓹?quán)的概念和特征　　股權(quán)是股東因其出資而取得的，依法定或公司章程規(guī)定的規(guī)則和程序參與公司事務(wù)并在公司享有財產(chǎn)權(quán)益，具有轉(zhuǎn)讓時的權(quán)利?！　∫?、執(zhí)行股權(quán)的概述　　最高人院《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》）第五十一條至五十六條，對執(zhí)行股權(quán)作了明確規(guī)定，在此之前，有關(guān)執(zhí)行股權(quán)的是空白的，即沒有明確的規(guī)定。參見林曉《當(dāng)前審理公司糾紛案件中若干法律問題探討，載于《法律適用》2005年第3期天津市高院執(zhí)行局：王建信淺談股權(quán)執(zhí)行的理論依據(jù)及實踐中應(yīng)注意的問題對股權(quán)的執(zhí)行當(dāng)前來說已經(jīng)不是新型案件，而且越來越多的股權(quán)執(zhí)行案件將成為執(zhí)行案件的一部分。對于上市公司還應(yīng)監(jiān)督其向證券交易市場和證券登記結(jié)算公司辦理股權(quán)變更登記。首先是切實保證其他股東在同等條件下的優(yōu)先購買權(quán)?！　∽⒁獗Ｗo公司及其他股東的合法權(quán)益。對股份有限公司的股權(quán)處理不好，還可能引起股市動蕩，危及社會穩(wěn)定?！睆倪@條規(guī)定來看，執(zhí)行股權(quán)的前提條件是被執(zhí)行人無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行，即股權(quán)不輕易執(zhí)行原則?！　∽罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規(guī)定》（法釋2001第28號）（以下簡稱股權(quán)規(guī)定）第八條規(guī)定：“人民法院采取強制措施時，如果股權(quán)持有人或所有人在限期內(nèi)提供了方便執(zhí)行的其他財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)首先執(zhí)行其他財產(chǎn)。建議最高人民法院與國家工商總局聯(lián)合發(fā)文，就股權(quán)執(zhí)行中股息和紅利的提取、受讓人成為公司股東后公司及其他股東應(yīng)當(dāng)履行的法律義務(wù)等做出明確的規(guī)定?！　〖訌娕c公司登記機關(guān)的相互配合。如果執(zhí)行有限責(zé)任公司的股權(quán)，人民法院必須首先了解公司的贏利、利潤分配情況，然而這一執(zhí)行前的基礎(chǔ)性調(diào)查工作卻常常得不到公司的應(yīng)有配合，因而審計執(zhí)行應(yīng)是了解股權(quán)價值、利潤分配等情況的最佳方式，但在法律對此尚無明確規(guī)定的情況下，實際操作無從談起?！　∪⒔鉀Q股權(quán)執(zhí)行難的實務(wù)舉措。盡管人民法院通過執(zhí)行確立了股權(quán)受讓人在公司的股東地位，但常常出現(xiàn)公司不配合辦理過戶手續(xù)的情形，對此人民法院只能求助于登記主管機關(guān)，而依據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)，登記主管機關(guān)也只能予以行政處罰。如果受讓人是公司的其他股東，轉(zhuǎn)讓手續(xù)相對比較容易。　　股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)難。　　雖然《執(zhí)行規(guī)定》原則性地規(guī)定了股息和紅利可以作為股權(quán)的利潤收取，即對于到期的或預(yù)期收到的股息和紅利，可裁定禁止被執(zhí)行人提取或由有關(guān)企業(yè)向被執(zhí)行人支付，但實際操作起來卻相當(dāng)困難。被執(zhí)行人是自然人的，其作為股東的股權(quán)情況更是難以查找。筆者曾執(zhí)行某一線纜廠借款合同糾紛案，2000年立案執(zhí)行，申請人下了很大的力量查找線索，但直到2005年該企業(yè)破產(chǎn)時才知道其在上級單位1999年開辦的公司中享有40%的股權(quán)，當(dāng)時出資額高達(dá)1000萬元?！　”粓?zhí)行人是法人或其他組織的，其對外的投資，訴訟和執(zhí)行中大多不向法院申報。因此人民法院可以依據(jù)生效的法律文書執(zhí)行股權(quán)所產(chǎn)生的股息或紅利，甚至強制轉(zhuǎn)讓股權(quán)。（2）股東出資不足或抽逃出資損害公司利益，而公司利益最直接的相對人是公司的債權(quán)人。”由此可見，出資違法行為并沒有消滅股東的股權(quán)?！豆痉ā返诙贄l規(guī)定：“公司發(fā)起人，股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！蔽覈豆痉ā返谌龡l規(guī)定“……記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。在這種情況下，人民法院仍然可以對該股東的股權(quán)予以強制執(zhí)行，因為：（1）股權(quán)是否存在的最終認(rèn)可權(quán)在公司，只要公司為出資人開據(jù)了出資證明，出資人即享有其在公司的股權(quán)，這在中外公司法中均有表述，如《英國公司法》第186條規(guī)定：“股權(quán)證書是持有人享有股東權(quán)利的表面證據(jù)?！薄豆痉ā返倪@一規(guī)定，為人民法院執(zhí)行公司中的股權(quán)確立了實體法上的依據(jù)。有限責(zé)任公司股東認(rèn)購的資本稱之為出資，法定的表現(xiàn)形式是；股份有限公司股東認(rèn)購的資本稱之為股份，法定的表現(xiàn)形式為股票。對于《執(zhí)行規(guī)定》第53—55條應(yīng)當(dāng)這樣理解：被執(zhí)行人在公司中的股權(quán)以及在其他企業(yè)中的投資權(quán)益可以作為人民法院的執(zhí)行標(biāo)的。而股權(quán)屬于公司法中的概念，是一種獨立于物權(quán)之外的法權(quán)。投資權(quán)益的主體是投資人，投資人可以因向公司出資而成為股東，也可因參與成立合伙企業(yè)而投資。 投資權(quán)益與股權(quán)《執(zhí)行規(guī)定》第53—55條中使用了投資權(quán)益或股權(quán)?！?993年的《公司法》中首次出現(xiàn)了股權(quán)的概念。淺談與執(zhí)行股權(quán)相關(guān)的幾個問題《公司法》頒布之前，的概念是以投資權(quán)益的形式出現(xiàn)的。1987年最高人民法院《關(guān)于審理涉港澳經(jīng)濟糾紛案件若干問題的解答》中規(guī)定“……確有必要的應(yīng)征得內(nèi)地合資方或合作方和有關(guān)方的同意，通過轉(zhuǎn)讓投資權(quán)益的方式進行。1998年最高人民法院出臺《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》（試行），以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》，將投資權(quán)益與股權(quán)列為可執(zhí)行標(biāo)的，從而確立了我國司法機關(guān)執(zhí)行公司內(nèi)部股權(quán)分紅股息和紅利以及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律制度。 一、執(zhí)行股權(quán)的理論與實踐問題筆者認(rèn)為，二者是有區(qū)別的。農(nóng)村承包經(jīng)營戶可以向土地山林投資，這些因其它投資而取得的財產(chǎn)權(quán)益應(yīng)該是投資權(quán)益。投資權(quán)益的范疇要大于股權(quán)的范疇?！　〕鲑Y與股權(quán)　　出資與股權(quán)是兩個截然不同的概念。①2005年《公司法》第七十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。　　未出資、出資不足或抽逃出資的股權(quán)能否被強制執(zhí)行　　公司股東虛假出資、出資不足或抽逃出資的情況時有發(fā)生，②但公司卻為其開據(jù)了出資證明書。”《香港公司條例》第71條規(guī)定：“任何蓋有公司一般印章或證券印章并指明為某成員所持有的股票，是該成員對該等股權(quán)所有權(quán)的表面證據(jù)?！焙茱@然出資方面的違法行為不屬于執(zhí)行法院的管轄范圍?！钡诙倭阋粭l規(guī)定：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。但法院只能執(zhí)行出資不足或抽逃出資的股權(quán)，對未出資（虛假出資）的股權(quán)則不能執(zhí)行，未出資或虛假出資取得的股東權(quán)利是非法利益，人民法院不能對非法利益予以執(zhí)行。當(dāng)公司債權(quán)人發(fā)現(xiàn)公司不實時，可以依法對股東提起補足出資或返還出資之訴，公司也可以依法向公司登記機關(guān)投訴?！　《?、執(zhí)行股權(quán)難的客觀表現(xiàn)　　查實線索難。又因涉及商業(yè)秘密，該法人或其他組織中也只有極少數(shù)人了解情況，申請人根本無從了解。類似情況在執(zhí)行中為數(shù)不少?？傊?，在當(dāng)前沒有設(shè)立審計執(zhí)行制度的情況下，查找被執(zhí)行人股權(quán)無疑是一個很大的難題　　執(zhí)行股息和紅利難。因為法院無權(quán)對被執(zhí)行人所投資公司的財務(wù)狀況進行審查，僅能憑公司出具的證明認(rèn)定其有無股息或紅利，這使得很多公司雖實際盈利，但卻以種種方式拒絕協(xié)助執(zhí)行?！　」蓹?quán)轉(zhuǎn)讓成交后應(yīng)當(dāng)辦理過戶手續(xù)，包括工商變更登記和公司內(nèi)部變更登記。但如果受讓人是公司以外的人，股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)則困難重重，執(zhí)行中最突出的問題是公司不予配合。至于人民法院能否強制公司辦理股權(quán)變更登記、能否對公司的不作為采取司法處罰措施，目前還欠缺明確的法律規(guī)定?！　〗娭茖徲嬛贫取　o論是利潤收取還是直接處分股權(quán)，人民法院都要實際接觸股權(quán)指向公司的財務(wù)問題。所以必須從立法層面盡快彌補這一空白,以使執(zhí)行工作依法有序?！　?zhí)行股權(quán)的特殊性及公司的“人合性”特點，使得司法權(quán)的行使常常要依靠行政管理機關(guān)的配合?！　?yán)格掌握對股權(quán)采取強制措施的法定條件。其他財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，方可執(zhí)行股權(quán)。對有限公司而言，執(zhí)行股權(quán)可能會導(dǎo)致股東變更、章程更改，公司更名過戶等一系列法律后果，處理不好或處分不當(dāng)，勢必影響經(jīng)濟秩序和他人的合法權(quán)益。所以對股權(quán)的執(zhí)行前提條件必須時時明確，嚴(yán)格控制,不打折扣：即確無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行?！　∷痉?quán)貫穿于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的整個過程,因此人民法院在執(zhí)行公司股權(quán)的同時，還要注意維護公司和其他股東合法權(quán)益。其次是加強對股權(quán)轉(zhuǎn)讓后相關(guān)手續(xù)辦理情況的司法監(jiān)督，即對注銷原股東的出資證明書、向新股東簽發(fā)出資證明書、相應(yīng)及股東名冊記載內(nèi)容等方面的完成情況進行監(jiān)督。①徐曉松主編《公司法》1996年10