【正文】 . 代理的概念和法律特征 (以被代名義、在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立為意思表示、能引起法律后果、法律后果歸被代 ) 二 . 代理的適用范圍 (不得：人身性質(zhì)的、雙方約定親為的 )和種類 三 . 代理權(quán) 1) 概念：代理人得以以被代理人名義與第三人實施法律行為，為被代設(shè)立變更或消滅民 11 事法律關(guān)系的權(quán)利 2) 如何產(chǎn)生 (①特定的法律關(guān)系或特定的社會關(guān)系、②授權(quán) 行為：單方不要式行為 ) 3) 代理證書 (注意：委托書與委托合同區(qū)別， (我個人理解委托合同是代理與被代的事，討論清楚后被代就簽委托書，第三人不管委托合同就看委托書了 )、代理證書授權(quán)不明時的民事責(zé)任問題 ) 4) 行使規(guī)則 (不越權(quán)、親自干、按要求、維利益 ) 5) 某些濫用代理權(quán)的行為 (是有代理權(quán)的人才談得上濫用 自己代理、雙方代理、代理人與第三人惡意串通 ) 四 . 代理中較特殊的情況 1) 轉(zhuǎn)委托：①目的：維利益 ②原則上：需經(jīng)同意，事先或事后 ③緊急情況下：不論同意否均發(fā)生法律效力 ④限制性：只能在權(quán)限內(nèi)轉(zhuǎn)委托 2) 隱名代理 a. 概念及構(gòu)成條件 (以自 己名義、代理權(quán)限內(nèi)、隱名代理行為以法律允許或以與被代有約定為前提 ) b. 第三人知代與被代關(guān)系的，法律效力同顯名 ,合同直接約束被代和第三人 (有確證只約束代理人和第三人的除外 ) c. 第三人不知代理與被代關(guān)系的，通過被代行使介入權(quán)、第三人的選擇權(quán)而形成相應(yīng)法律后果，使被代承擔(dān)責(zé)任 五 . 無權(quán)代理 1) 表現(xiàn) (未授權(quán)的、代理權(quán)消滅后的、超越代理權(quán)的 ) 2) 效力 (效力待定合同，可撤銷可變更的合同 ) a. 本人的追認(rèn)權(quán)和拒絕權(quán) (追認(rèn)：無權(quán)變有權(quán) 拒絕權(quán)就是不予追認(rèn)啦：或然變確定無效 ) b. 第三人的催告權(quán)和撤銷權(quán) (催告： 1 個月內(nèi)追認(rèn) 撤銷：解除民事行為 ，應(yīng)該以通知的方式作出 ) 3) 表見代理 a. 無權(quán)代理 b. 客觀上：第三人有理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán) c. 主觀上：第三人善意無過失 d. 后果上：表見代理產(chǎn)生有權(quán)代理的效力，被代和第三人之間產(chǎn)生、變更或消滅法律相應(yīng)關(guān)系 (后 3 點是表見代理不同于一般無權(quán)代理的特色 ) 4) 代理權(quán)的終止 a. 委托代理的中止 (期滿完事、取消委托辭去委托、被代死 (有特殊 ,看看書 )、代理人死 or 無能了、被代 or 代法人地位中止 ) b. 法定代理和指定代理的中止 (被代行了、代理人死 or 無能了、監(jiān)護(hù)沒了 ) 第七章 訴訟時效 一 . 訴訟時效的概念和法律特征、法律效力、適用范圍 1) 概念： 民事權(quán)利受侵害的權(quán)利人在法定的時效期間不行使請求權(quán)，時效期間屆滿后，喪失請求法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)之權(quán)利的制度 2) 法律特征：①有嚴(yán)格的法律強(qiáng)制性 ②屬于民事法律事實中的事件 ③消滅勝訴權(quán)，不消實體權(quán) 3) 法律效力：①消滅時效 ②消滅勝訴權(quán) ③不消滅實體權(quán) 4) 適用范圍 債權(quán)關(guān)系 (特殊：①未授權(quán)管理的國有財產(chǎn) ②受產(chǎn)品質(zhì)量法特殊規(guī)定的 ③ ?部分人身權(quán) ) 二 . 訴訟時效和取得時效、除斥期間的區(qū)別 12 1) 與取得時效區(qū)別 (事實根據(jù)不同、法律后果不同、適用范圍不同 ) 2) 與除斥期間區(qū)別 (事實根據(jù)不同、起算不同、中止中斷適用不同、法律 后果不同、適用依據(jù)不同 ) 三 . 訴訟時效的種類 1) 一般訴訟時效 2 年 2) 短訴訟時效 (身體受傷、租金問題、寄存財物問題、出售不合格商品未聲明 )1 年、食品衛(wèi)生 1 年、貨運(yùn) 180 天 3) 長訴訟時效 國際買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同為 4 年 四 . 訴訟時效起算、中止、中斷、延長 第八章 物權(quán)概述 一 . 物權(quán)概念及特征 (6 發(fā)生上、保護(hù)方法上、客體上、權(quán)利效力上、權(quán)利效力范圍上、性質(zhì)上 ) 二 . 物權(quán)分類及區(qū)別 1) 完全物權(quán) 2) 用益物權(quán) (目的、存在前提、客體類型、客體變化時的影響 ) 3) 動產(chǎn)物權(quán) (取得方法、權(quán)利變化、權(quán)利行使 、爭議管轄 ) 4) 主物權(quán) amp。追訴時效是指對犯罪分子追究刑法責(zé)任的有效期限 1. 追訴期限：追訴期限從犯罪之日起計算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計算 ①法定最高刑為不滿五年有期徒刑的經(jīng)過五年；②法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經(jīng)過十年；③法定最高刑為十年以上有期徒刑的，經(jīng)過十五年；④法 定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過二十年。人民法院應(yīng)組成假釋(附條件有期、無期 認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。①前后 均犯危害國家安全 ②前后罪所判刑罰種類不受限制 三、 自首： 1. 一般自首：犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首 ①自動投案 ②如實供述自己的罪行 2. 特別自首：被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機(jī)關(guān)未掌握的本人其他罪行的 四、 立功： 1. 一般立功：犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得 7 以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的 2. 重大立功：有重大立功表現(xiàn)的 (有重大貢獻(xiàn)，提供重大犯罪、重大案件、重大犯罪嫌疑人線索 ) 五、 數(shù)罪并罰：我國采用以限制加重為主，吸收原則和并科原則為補(bǔ)充的 折中原 則 。 2) 以刑事法律為準(zhǔn)繩：廣義刑法 2. 量刑情節(jié)：①量刑的法定情節(jié)，應(yīng)當(dāng)予以考慮的情節(jié) ②量刑的酌定情節(jié)，審判實踐中總結(jié)出來的 3. 量刑情節(jié)的適用：①從輕從重，在法定刑幅度內(nèi)相對較輕的或較重的 ②減輕，判處低于法定最低刑； (酌定減輕刑罰必須犯①不具有減輕處罰情節(jié)，②案件的特殊情況，③經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn) ) ③免除：作有罪宣告，但免除刑罰 二、 累犯： 1. 一般累犯：被判處有期以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪除外。 (一般預(yù)防、特殊預(yù)防 )(懲罰不是目的 ) 三、主刑和附加刑 (罰金、剝權(quán)、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境 )( 附加刑也可以獨(dú)立適用 ) 四、管制應(yīng)該遵守的規(guī)定 (與緩刑和假釋相比較，就比緩刑假釋多一條 )( 未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，不得行使言論出版集會結(jié)社游行示威自由的權(quán)利 ) 五、死刑適用的限制 :①適用條件限制 ②適用對象限制 ③適用程序限制 ④執(zhí)行程序的限制 六、適用死緩的兩個條件、死緩執(zhí)行期滿的 3 種處理方法及適用條件 七、罰金的適用方式和執(zhí)行方式：①選處②單處③并處④并處或單處 ①一次追繳②分期追繳③強(qiáng)制追繳④隨時追繳⑤減免追繳 八、剝奪政治權(quán)利適用對象 :3 類 (應(yīng)當(dāng) )危害國家安全 /判死或無期的 (可以 )嚴(yán)重暴力犯罪 ,嚴(yán)重破壞社會秩序 九剝奪哪些政治權(quán)利： 4 類 \選舉 \當(dāng)官 \當(dāng)老板領(lǐng)導(dǎo) \言論 ,出版 ,集會 ,結(jié)社 ,游行示威的權(quán)利 第十章、量刑制度 amp。以上 2 例均非正當(dāng)防衛(wèi) 二、 緊急避險：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的， 不負(fù)刑事責(zé)任，成立條件如下： 正當(dāng)防衛(wèi) 緊急避險 起因條件 不法侵害 ①須有不法侵害存在② 不法侵害不只限于犯罪 (還包括違法行為 )③不法侵害須現(xiàn)實存在，多有暴力性、破壞性、緊迫性④通常不法侵害是人實施 必須有需要避免的危險 危險來源：①人的行為②自然災(zāi)害③動物④人生理病患 時間條件 不法侵害正在進(jìn)行時 危險必須正在發(fā)生 (同正當(dāng)防衛(wèi) ) 對象條件 只能針對不法侵害者本人，不能及于第三人 (注意：只能 ) 只能是第三者的合法權(quán)益 主觀條件 主觀上必須出于正當(dāng)防衛(wèi)的目的，即為了使國家、公共利益、本人或者他人的人 身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害 (并不限于保護(hù)個人合法利益 ) 主觀上必須出于緊急避險的目的 (同正當(dāng)防衛(wèi) ) 限度條件 正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度造成重大傷害 (只可能是間接故意或過失犯罪 ) 緊急避險所引起的損害必須小于所避免的損害 限制條件 必須是迫不得已，即危險發(fā)生時，除了損害第三者合法權(quán)益外，別無他法保護(hù)自己合法權(quán)益 特別限制 不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上有特殊規(guī)定的人 過當(dāng) 正當(dāng)防衛(wèi)或緊急避險超過必要限度，應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰， (防衛(wèi)過當(dāng)只可能是間接故意或過失犯罪 ) 第八章、刑 罰概念和目的 amp。教唆不滿18 犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。注意間接正犯的問題。應(yīng)當(dāng)減輕處罰或者免除處罰 4. 教唆犯：故意教唆他人犯罪的犯罪分子。 3) 其他在犯罪集團(tuán)中起主要作用的，按其所參與的罪行處罰 2. 從犯：起次要 or 輔助作用的犯罪分子 (幫助犯、次要實行犯 )。可按犯罪分工劃分 (組織犯、教唆犯、實行犯、幫助犯 ) 4. 事前通謀 (事前共犯、事中共犯 ) 三 . 共同犯罪人的種類及其刑事責(zé)任 (以下為刑法中分類 ) 1. 主犯：組織 、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。對于中止犯，沒有造成損害的，應(yīng)免除處罰 ；造成損害的，應(yīng)減輕處罰 (自動放棄犯罪的犯罪中止 ) 要件：①在預(yù)備過程或?qū)嵭羞^程中放棄犯罪 ②自動放棄犯罪 ③徹底放棄 要件：①犯罪實行完畢 ②犯罪結(jié)果未出現(xiàn) ③自動放棄犯罪 ④徹底放棄 ⑤有效預(yù)防犯罪結(jié)果發(fā)生 第五章、共同犯罪 (存在與直接故意或間接故意中 ) 一 . 共同犯罪的構(gòu)成 1. 主體要件：必須 2 人以上，自然人 or 單位 (必須符合前論所述犯罪主體的要件 ) 2. 客觀要件：有共同的犯罪行為 (共同作為、共同不作為、作為和不作為相結(jié)合 ) 3. 主觀要件：共同的犯罪故意，即共同認(rèn)識因素和共同意志因素 (希望 or 放任 )(同時犯、故意內(nèi)容不同、超出共同故意均非共同犯罪 ) 二 . 共同犯罪的形式： 1. 任意 ：任意共犯指可由一個人完成的犯罪，當(dāng) 2 個人共同實施時。對于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或免除處罰 要件：①已經(jīng)為犯罪預(yù)備②在犯罪實行前停止③因為意志以外的原因 三、 犯罪未遂：已著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的。 3 7. 刑法上的認(rèn)識錯誤 1) 法律上認(rèn)識錯誤：行為人對自己的行為的法律性質(zhì)有不正確的理解，處理總原則：行為人的刑事責(zé)任依法判定，不因主觀認(rèn)識錯誤而變化 2) 事實上認(rèn)識錯誤：①對目標(biāo)的錯誤認(rèn)識 ②對犯罪手段的錯誤認(rèn)識 ③對因果關(guān)系的錯誤認(rèn)識 3) 行為差誤：由于客觀條件限制，發(fā)生了不是行為人預(yù)期的結(jié)果，一般要負(fù)未遂責(zé)任 。是某些犯罪的必備構(gòu)成要件。 2. 對人的效力 (屬人原則 ) 1) 我國公民犯本法規(guī)定之罪的適用本法，但按最高刑為 3 年以下有期的，可以不予追究 2) 國家工作人員、軍人犯罪的，適用本法 3) 凡在中國領(lǐng)域外犯罪，依本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖經(jīng)過外國審判，仍可以依本法追究，但在外國已 經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或減輕處罰 3. 保護(hù)管轄原則：外國人在中國領(lǐng)域外對中國國家或公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為 3 年以上有期的，可適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外 4. 普遍管轄的效力：對于中國締結(jié)或參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法 五、 犯罪的概念和基本特征：一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主 權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪 1. 嚴(yán)重的社會危害性：本質(zhì)特征，反映犯罪和社會的關(guān)系，是客觀危害主觀惡性的統(tǒng)一，決定刑事違法性和應(yīng)受懲罰性 2. 刑事違法性：法律特征，反映犯罪和刑法的關(guān)系。 ②第二條刑法的任務(wù)，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度，保護(hù)國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，保護(hù)公民私人所有的財產(chǎn)，保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，維護(hù)社會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序，保障社會主義建設(shè)事業(yè)的順利進(jìn)行 ) 二、 刑法的基本原 則：①罪刑法定原則 (法定化、實定化、明確化 )②刑法面前人人平等原則③罪責(zé)刑相適應(yīng)原則 (刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng) ) 三、 刑法的體系和解釋：總則、分則、附則 1. 以效力分：立法解釋、司法解釋、學(xué)理解釋 (無權(quán)解釋 )(最高法院、檢察院、人大及常委會有權(quán)解釋 ) 2. 以解釋方法分：文理解釋、論理解釋 (擴(kuò)張解釋、限制解釋 ) 四、 刑法的空間效力 (以屬地原則為基礎(chǔ)，屬人原則、保護(hù)原則、普遍原則為補(bǔ)充 ) 1. 地域上的效力 (屬地原則 )：凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法 1） 領(lǐng)域的含 義：領(lǐng)陸、領(lǐng)空、領(lǐng)水；船舶、航空器 2） 法律有特別規(guī)定的含義：①享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決 ②港澳臺地區(qū)刑法不適用 ③民族自治