【正文】 19 A. 國家機關(guān)不得為保證人 ，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外 B. 學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人 C. 企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人 D. 企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證 3) 保證的設(shè)立：依保證合同成立，保證合同是從合同 (單個合同 or 最高額保證 )(應當以書面形式訂立保證合同 ) 4) 保證的方式 (一般保證 ) 5) 保證的效力： 保證的范圍 (可約定，無約定則全部債務 )； 代位求償權(quán) 6) 保證期間 A. 一般保證時：債權(quán)人須在合同約定的保證期間 (合同未約定 的，保證期間為債務履行期屆滿之日起 6 個月 )對債務人提起訴訟 or 仲裁。 B. 連帶保證時，債權(quán)人須在合同約定的保證期間 (合同未約定的，保證期間為債務履行期屆滿之日起 6 個月 )要求保證人承擔保證責任 3. 定金 1) 概念：指為擔保合同的履行，當事人一方在合同訂立時 or 合同訂立后履行之前支付給對方一定數(shù)額的金錢的保證方式。定金數(shù)額當事人約定，但不得超過主合同標的額的 20% 分為成約定金、證約定金、解約定金、違約定金；不論何種定金都有違約定金的效力 2) 定金合同：要式合同、從合同、實踐合同。 (定金合同是從合同，其效力不影響主合同的效力，不是主合同成立的條件 ) 八、 買賣合同：買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價款的合同 1. 特征： ① 轉(zhuǎn)移所有權(quán)的合同 ② 雙務，有償 ③ 諾成合同 ④ 不要式合同 2. 出賣人的權(quán)利義務 1) 向買受人交付標的物并轉(zhuǎn)移標的物的所有權(quán) 2) 物的瑕疵擔保責任 amp。權(quán)利瑕疵擔保責任 3. 買受人的權(quán)利義務 1) 支付價款的義務 A. 付款地點： ① 按約定地點付款 ② 未約定，應在出賣人的營業(yè)地支付 ③ 如交付價款以交付標的物 or 標的物單證為條件的，在交付所在地支付 B. 未約定價款的：若協(xié)商不成、按照訂立合同時履行地的市場價格執(zhí)行 or 政府定價 C. 逾期付款的：不利于違約人，漲時按新價，跌時按原價 2) 檢驗標的物的權(quán)利 (在合理期間未檢驗 or 自收到標的物 2 年內(nèi)未通知出賣人，視為數(shù)量質(zhì)量符合約定，但標的物有質(zhì)量保證期的不受 2 年所限 ) 3) 接受標的物 4. 標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移于風險責任承擔 1) 所有權(quán)的轉(zhuǎn)移 ① 動產(chǎn)：標的物所有權(quán)自標的物交付時轉(zhuǎn)移 ② 不動產(chǎn)：自登記之日移轉(zhuǎn) ③ 所有權(quán)保留的買賣中，最后一筆款項交齊時移轉(zhuǎn) ④ 當事人可另行約定 2) 交付地點 (按約定，如仍不能確定 ) A. 需要運輸?shù)?，應將標的物交付給第一承運人 B. 不需要運輸?shù)模?① 出賣人和買受人訂立合同時，已經(jīng)知道標的物在某一地點 的，在該地點交付 ② 不知道的，在出賣人訂立合同時的主營業(yè)地交付 3) 標的物風險移轉(zhuǎn)制度－交付主義 A. 直接支付標的物的： ① 送貨上門的，自貨交到買受人風險轉(zhuǎn)移 ② 代辦承運的，自貨交給承運人風險移轉(zhuǎn) ③ 上門提貨的，貨出賣時移轉(zhuǎn) 20 B. 支付單證的： ① 憑證交付時移轉(zhuǎn) ② 出賣人未支付物權(quán)以外的憑證、質(zhì)量的，不影響風險轉(zhuǎn)移 C. 因買受人原因不能按約定期限交付的，買受人自違約之日承擔風險 D. 因標的物質(zhì)量不合要求，買受人有權(quán)拒絕接受，風險由出賣人承擔 5. 特種買賣合同 1) 分期付款買賣 A. 買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的 1/5 的，出賣人可以解除 合同并要求買受人支付使用費 B. 除法律 or 合同有約定，所有權(quán)自標的物交付時移轉(zhuǎn)，但實踐中常有出賣人保留所有權(quán)合同 2) 憑樣品買賣 3) 試用買賣 (風險出賣人承擔，試用期屆滿后，不作表示，視為購買 ) 4) 招標投標買賣 /拍賣 /易貨交易 九、 供用電、水、汽、熱力合同 1. 特征： ① 嚴格計劃性合同 ② 主體特殊 ③ 屬特殊買賣合同 ④逾期不交電費，經(jīng)催告可中止供電 十、 贈與合同：贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受的合同 1. 特征： ① 雙方合同 ② 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同 ③ 單務、無償合同 ④ 諾成合同 2. 贈與人的權(quán)利和義務 (受贈人的權(quán)利和義務－倒過 來就是了 ) A. 給付財產(chǎn)的義務 B. 撤銷贈與的權(quán)利 a. 任意撤銷：贈與人在贈與財產(chǎn)移轉(zhuǎn)之前可以撤銷贈與 (扶貧救災 or 公正的贈與不適用 ) b. 法定撤銷：受贈人 ① 不履行贈與合同所負義務 ② 不盡扶養(yǎng)義務 ③ 嚴重侵害贈與人 or his relative C. 損害賠償責任：故意 or 重大過失造成贈與財產(chǎn)毀損滅失的應承擔 D. 瑕疵擔保責任： ① 一般不負責 ② 附義務的贈與在附義務的限度內(nèi)承擔與出賣人相同的責任 ③ 故意不告訴 or 保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任 E. 履行義務的免除：贈與財產(chǎn)交付前，經(jīng)濟狀況嚴重惡化的，可免除，這是法定免除 (扶貧救災等也適用 ) 十一、 借款合同：借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同 1. 特征： (注意自然人之間借款和銀行借款合同差別 )① 轉(zhuǎn)移貨幣所有權(quán)的合同 ② 以貨幣為標的的消費借貸合同 ③ 原則上為有償合同，也可以為無償合同 ④ 諾成 or 實踐 十二、 租賃合同 ：出租人將租賃物交付給承租人使用、收益，承租人支付租金的合同 1. 特征： ① 轉(zhuǎn)移財產(chǎn)使用權(quán)的合同 ② 雙務、有償、諾成 ③ 標的物為有體物、非消耗物、特定物 ④ 具有期限性 ⑤ 在當事人之間既引起債權(quán)債務關(guān)系，又引起物權(quán)法律關(guān)系 (一物只能設(shè)一個租賃權(quán)、買賣不破租賃、優(yōu)先購買權(quán) ) 2. 租賃的期限、形式、內(nèi)容 A. 期限： 20 年， 6 月要采用書面形式，當事人未采用，視為不定期租賃。房屋租賃必須簽書面合同并登記備案 B. 租賃合同推定成立：租賃期間屆滿，承租人繼續(xù)使用租賃物，出租人無異議，原合同繼續(xù)有效，期限為不定期 3. 出租人的權(quán)利義務： ① 收租 ② 處分租賃物的權(quán)利 ③ 將租賃物移交承租人使用、收益 ④ 維修義務 (另有約定除外 ) 4. 承租人的權(quán)利義務： ① 租賃物占有、使用、收益權(quán)；買賣不破租賃權(quán)；優(yōu)先購買權(quán) ② 21 支付租金義務 ③ 按約定使用的義務 ④ 妥善保管的義務 ⑤ 對租賃物不得擅自改變或轉(zhuǎn)租 (須經(jīng)出租人同意 ) ⑥ 返還 租賃物的義務 ⑦ 租賃物危及承租人的安全或健康的，即使承租人訂立合同時明知該租賃物質(zhì)量不合格，承租人仍然可以隨時解除合同 十三、 融資租賃合同：融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同 (買賣合同 +租賃合同 ) 1. 特征：諾成、雙務、有償、要式合同 2. 與傳統(tǒng)買賣合同不同之處： ① 出賣人依約向承租人交付標的物，而非向買受人 ②出賣人不履行義務，由承租人行使索賠權(quán)，出租人協(xié)助 ③出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇訂立的合同，未經(jīng)承租人同意，出租人不得變更 3. 與 傳統(tǒng)租賃合同不同之處：①租賃物不符合約定時，出租人不承擔責任 ②承租人占有租賃物期間，租賃物給第三人造成損害的，出租人不承擔責任 ③出租人不承擔維修義務 十四、 承攬合同：是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同 1. 特征：①雙務、有償、諾成、不要式 ②承攬人義務不可讓與 ③應以自己的風險獨立完成工作 ④標的物特殊 ⑤以一定的工作完成為目的 2. 承攬人的權(quán)利義務：①獲報酬權(quán)；留置權(quán) ②親自完成的義務 ③交付成果的義務 ④瑕疵擔保義務 ⑤接受監(jiān)督檢驗義務 ⑥保管義務 ⑦ 按約定使用材料義務 ⑧ 保密 義務 3. 定作人權(quán)利義務：①隨時解除權(quán)、任意變更權(quán) (造成損失要賠償 ) ②協(xié)助義務 ③ 按約提供材料圖紙技術(shù)義務 ④ 支付報酬和材料費義務 ⑤監(jiān)督檢驗權(quán) ⑥請求交付成果權(quán) 十五、 建設(shè)工程合同：是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。包括工程勘察設(shè)計施工合同 (原屬承攬合同一種 ) 1. 特征：①合同主體的限定性 ②合同標的特殊性 ③國家管理的特殊性 ④合同訂立有嚴格程序和遵循一定計劃 ⑤要式 2. 禁止的行為：①禁止發(fā)包人的肢解發(fā)包行為 ②禁止承包人全部轉(zhuǎn)包 or 肢解后全部分包 ③禁止承包人分包給不具備資質(zhì)的單位 ④禁止分包單位再分包 3. 發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或拍賣的價款優(yōu)先受償 (建筑工程優(yōu)先受償權(quán)不得對抗已經(jīng)交付購房款的買受人 ) 十六、 運輸合同：承運人將旅客或貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點，旅客、托運人或收貨人支付票款或運輸費用的合同 1. 特征： ① 運輸合同標的物是承運人的運輸行為，而不是貨物 or 旅客 ②雙務、有償 ③一般為諾成合同，但當事人可另行 約定 or 根據(jù)交易習慣即為實踐合同 ④一般為標準合同 ⑤多為強制合同 2. 旅客的權(quán)利義務： ① 支付票款 ②退票的權(quán)利 ③行李要符合規(guī)定，不得攜帶危險品，若有違禁物品，承運人應當拒載 3. 承運人的權(quán)利義務：①完成運送任務②告知義務③安全運送和救助義務 (承運人應對運輸過程中旅客傷亡承擔賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因 or 故意重大過失造成的除外 )(旅客一般過失和不可抗力都不是免責事由 )(無過錯責任 ) 4. 托運人的權(quán)利義務：①如實報告托運貨物情況 ②保證貨物安全 ③辦理必要手續(xù) ④中止變更運輸?shù)臋?quán)利 ⑤及時提貨驗貨的義務 ⑥支付 運費的義務 5. 承運人的權(quán)利義務：①完成運送任務 ②通知收貨人收貨 ③貨物毀損、滅失賠償責任(因不可抗力、貨物本身性質(zhì)或合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成的，不賠 ) 6. 單式聯(lián)運的責任承擔 and 多式聯(lián)運的責任承擔：訂立合同的承運人均對全程運輸承擔 22 責任 十七、 技術(shù)合同：技術(shù)合同是當事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或服務訂立的確立相互之間權(quán)利和義務的合同 1. 特征：①標的是技術(shù)成果 ②雙務有償 ③履行具有技術(shù)性 ④受多項法律調(diào)整 2. 職務技術(shù)成果和非職務技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓及相關(guān)權(quán)利：①職務技術(shù)成果完成人有優(yōu)先受讓權(quán)②非職務技術(shù)成果屬完成人 3. 技術(shù)合同的無效：①非法壟斷技術(shù) ②妨礙技術(shù)進步 ③侵害他人技術(shù)成果的 4. 技術(shù)開發(fā)合同 (風險的承擔、成果權(quán)利的申請和使用 )(司考內(nèi)容 )amp。技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同 amp。技術(shù)咨詢和技術(shù)服務合同 十八、 保管合同：保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同 1. 特征：①以保管物品作為合同目的 ②要式 or 非要式 ③有償 or 無償 ④實踐合同 (原則上，保管物交付時合同成立 ) 2. 保管人的權(quán)利義務：①妥善保管的義務②專屬保管義務③不得使用保管物義務④第三人主張權(quán)利通知義務 ⑤ 返還義務 3. 寄存人的權(quán)利義務：①貴重物品聲明義務 ②領(lǐng)取保管物 ③支付保 管費 ④瑕疵告知義務 4. 保險物毀損滅失的責任承擔：①有償?shù)馁r ②無償?shù)谋９苋俗C明自己沒有重大過失的則不賠 十九、 倉儲合同：倉儲合同是保管人儲存存貨人交付的倉儲物，存貨人支付倉儲費的合同 1. 特征：①保管人必須有倉庫營業(yè)資質(zhì) ②標的物為動產(chǎn) ③諾成、不要式、有償合同 ④以倉單為憑證 2. 倉管人的權(quán)利義務：①驗收義務 ②允許檢查及抽樣的義務 ③給付倉單的義務 ④倉儲物損壞的通知義務 ⑤損害賠償責任 (因倉儲物性質(zhì)、包裝不合約定 or 超過有效存儲期的免責 ) 3. 存貨人的權(quán)利義務：①危險品聲明義務 ②倉儲物提取的權(quán)利 ③支付倉儲費 二十、 委托合 同：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同 1. 特征：①諾成、非要式、雙務 ②有償 or 無償 ③標的是勞務，是提供勞務的合同 2. 受托人的權(quán)利義務：①處理委托事務②請求支付費用的權(quán)利③請求支付報酬④報告義務⑤披露義務 (看看委托代理 ) 3. 委托人的權(quán)利義務：①預付費用的義務 ②支付報酬 ③要求賠償損失的權(quán)利 4. 受托人的賠償責任：①無償?shù)?,受托人故意 or 重大過失則要賠 ②有償?shù)?，受托人有過錯就賠 5. 雙方當事人任意解除權(quán) 二十一、 行紀合同：行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動，委托人支付報酬的合同 1. 特征：① 有償、雙務、諾成、不要式 ② 其標的是貿(mào)易活動 ③ 只能以自己的名義進行活動 (與第三人合同不能對抗委托人 ) ④ 行紀人一般以行紀為業(yè) ⑤ 同委托合同不同，行紀合同中處理事務費用行紀人自己支付，有約定除外 2. 行紀人的權(quán)利義務： ① 請求報酬權(quán)、不付報酬時有留置權(quán) ② 介入權(quán) (可自買自賣 )③提存權(quán) ④ 處分權(quán) ⑤ 處理委托事務的義務 (高買低賣未經(jīng)委托人同意應補齊差額；低買高賣無約定利益歸委托人 )⑥ 負擔處理事務支出的費用 ⑦ 以自己名義 二十二、 居間合同：是居間人向委托人報告訂立合同的機會或提供訂立合同的媒介服